Снижение неустойки по ст. 333 ГК: практика судов Москвы

В строительных спорах неустойку можно уменьшить по ст. 333 ГК РФ, когда ответчик подтвердит, что начисленная сумма явно несоразмерна последствиям нарушения. Практика судов Москвы по подрядным делам такова: Пеню Арбитражный суд города Москвы уменьшает лишь по заявлению должника, поданному в первой инстанции, и притом только если приведены доводы и доказательства несоразмерности. Компаниям и ИП уменьшение возможно лишь в исключительных ситуациях, когда полное взыскание принесло бы кредитору необоснованную выгоду. Ниже определённого порога суд не опускается: для денежных обязательств применяется предел, закреплённый в п. 6 ст. 395 ГК РФ.

Если вам предъявили иск о неустойке по договору подряда, порядок действий такой: проверить расчёт истца, подготовить контррасчёт, собрать доказательства отсутствия убытков у кредитора или их меньшего размера, заявить письменное ходатайство о снижении до окончания рассмотрения дела в первой инстанции. Принять такое заявление апелляционный суд может лишь в случае, когда он перешёл к рассмотрению спора по правилам суда первой инстанции. Цена услуг адвоката по подобному делу определяется суммой иска, наличием встречных требований и объёмом документов, подтверждающих причины просрочки.

Ниже разобраны критерии, которые оценивают суды, пределы снижения, порядок заявления и аргументы обеих сторон.

В каких случаях суд может снизить неустойку по договору подряда

Неустойка по договору строительного подряда возникает чаще всего в двух ситуациях. Заказчик начисляет пеню подрядчику за нарушение сроков выполнения работ. Подрядчик начисляет пеню заказчику за просрочку оплаты. В обоих случаях должник вправе просить суд о снижении, но условия у этих требований разные.

Общее правило

Согласно пункту 1 ст. 333 ГК РФ суд вправе снизить неустойку, когда она явно несоразмерна последствиям нарушения. Пункт 2 той же статьи добавляет ограничение для предпринимателей: неустойку, которую платит лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, суд снижает в исключительных случаях и только когда доказано, что её взыскание может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Только по заявлению

По собственной инициативе суд неустойку для коммерческих организаций и ИП не уменьшает. Заявить об этом обязан сам ответчик. Если ответчик не явился и не направил ходатайство, суд взыщет пеню в полном размере, даже если она очевидно высока. Соответствующие разъяснения содержатся в позиции высшего суда: главным ориентиром для московских судов по-прежнему служит постановление Пленума ВС РФ № 7, принятое 24 марта 2016 года.

Заявление не означает признание долга

Должник вправе одновременно возражать против самой просрочки и просить об уменьшении неустойки на тот случай, если суд его позицию не поддержит. Высшая инстанция прямо указала, что такое заявление не следует расценивать как признание долга или факта нарушения. Это позволяет строить позицию в два уровня: сначала основной довод об отсутствии вины, затем запасной о несоразмерности.

Критерии несоразмерности в подрядных спорах

Одной лишь внушительной суммы для уменьшения неустойки суду недостаточно. Он сравнивает размер санкции с реальными или возможными последствиями нарушения для кредитора. Доказывать несоразмерность предстоит должнику.

Что суды принимают во внимание

• Сравнение ставки с рыночными показателями. Пеня 0,1 % в день равна примерно 36,5 % годовых. Нередко суды сопоставляют ставку из договора с ключевой ставкой Банка России и с кредитными процентами за тот же срок.
• Сопоставление неустойки с ценой договора или этапа. Если пеня сравнима со стоимостью всех работ либо больше неё, это весомый аргумент за уменьшение.
• Длительность просрочки и поведение кредитора. Если кредитор долго не предъявлял требований, позволяя неустойке расти, суды это учитывают.
• Отсутствие доказанных убытков. Кредитор не обязан доказывать убытки для взыскания неустойки, но их отсутствие или незначительность должник вправе использовать как аргумент.
• Ограничение размера в договоре. Если договор ограничивает неустойку, например, процентом от цены, суд не взыщет больше, но может снизить и в этих пределах.

Что суды не принимают как основание

Сами по себе трудное финансовое положение должника, пустые счета и долги перед иными кредиторами признаком несоразмерности не считаются. Не работает и довод о том, что договор был подписан под давлением, если должник не оспаривал его отдельно. Ссылка на то, что подрядчик выполнил работы, хоть и с опозданием, тоже не освобождает от санкции, но может учитываться в совокупности с другими обстоятельствами.

Неравные условия договора

Если договор устанавливает для подрядчика пеню 0,5 % в день за просрочку, а для заказчика 0,01 % за просрочку оплаты, суды часто видят в этом признак несоразмерности. Неравенство санкций при сопоставимых обязательствах помогает доказать, что неустойка подрядчика несёт карательный, а не компенсационный характер.

Пределы снижения: ниже чего суд не опустит

Снижение неустойки не бесконечно. Суд не может свести её к символической сумме, потому что это лишило бы санкцию смысла.

Денежные обязательства

Для денежных обязательств, в частности при задержке заказчиком оплаты работ, применяется правило п. 6 ст. 395 ГК РФ. Размер договорной неустойки суд не может уменьшить меньше процентов, исчисленных по ключевой ставке ЦБ РФ за тот же срок. Снижение ниже этого уровня высший суд допускает только в исключительных случаях, и на практике московские суды к нему почти не прибегают.

Неденежные обязательства

По неденежным обязательствам, например, при нарушении подрядчиком сроков работ, жёсткого нижнего предела закон не устанавливает. Суд определяет соразмерную сумму сам. На практике Арбитражный суд города Москвы нередко ориентируется на двукратную ключевую ставку либо на ставку 0,1 % в день как на распространённую в деловом обороте. Это не правило, а ориентир, и каждый случай оценивается отдельно.

Неустойка, рассчитанная от полной цены договора

Отдельно стоит вопрос о базе для расчёта. Когда пеня по договору считается от общей цены, а просрочена лишь часть работ, должник может заявить о несоразмерности санкции. В ряде определений высшая инстанция признавала допустимым расчёт от стоимости работ, не выполненных в срок, если из договора прямо не следует иное.

Как и когда заявлять ходатайство о снижении

Ошибки в порядке заявления лишают должника возможности снизить неустойку, даже если она явно завышена. Процессуальная дисциплина здесь важнее, чем красноречие.

Стадия процесса

Подают ходатайство в суде первой инстанции, пока суд не удалился для вынесения решения. Если должник не сделал этого в Арбитражном суде города Москвы, Девятый арбитражный апелляционный суд не примет новый довод, кроме случая, когда апелляция сама начинает рассматривать спор как первая инстанция. Подобное заявление кассационный суд вообще не рассматривает.

Форма

Лучше оформить ходатайство письменно: отдельным документом либо в составе отзыва на иск. Устное заявление допустимо и фиксируется в протоколе, но письменная форма позволяет изложить расчёт и приложить доказательства.

Содержание ходатайства

1. Указание на договорную ставку и её годовой эквивалент.
2. Сравнение с ключевой ставкой и со средними кредитными ставками за время просрочки.
3. Контррасчёт неустойки исходя из предлагаемой суммы.
4. Доводы об отсутствии у кредитора убытков или об их незначительном размере.
5. Обстоятельства, связанные с поведением кредитора: задержка передачи площадки, позднее предъявление требований, встречные нарушения.
6. Просьба уменьшить неустойку до конкретной суммы.

Сочетание с доводом о вине кредитора

Уменьшение неустойки по ст. 333 ГК РФ и сокращение ответственности из-за вины кредитора по ст. 404 ГК РФ — самостоятельные основания. Если просрочка подрядчика вызвана тем, что заказчик поздно передал площадку или рабочую документацию, правильнее заявлять о вине кредитора. Тогда период этой задержки исключается из расчёта, и лишь оставшаяся неустойка проверяется на соразмерность.

Какие доказательства несоразмерности приложить

Суды Москвы не снижают неустойку по голословному заявлению. Должнику требуются документы, из которых видно, что у кредитора не возникло потерь, сравнимых с начисленной суммой.

Подрядчику пригодятся:

• Письма, подтверждающие задержку передачи площадки, документации, согласований со стороны заказчика.
• Данные о вводе объекта в эксплуатацию или о его использовании вопреки просрочке.
• Данные о ключевой ставке и о средневзвешенных кредитных ставках на протяжении периода нарушения.
• Договоры заказчика с третьими лицами, показывающие, что задержка не повлекла для него санкций.

Заказчику пригодятся:

• Доказательства, что просрочка оплаты была непродолжительной.
• Сведения о том, что подрядчик не привлекал заёмные средства из-за задержки.
• Переписку о спорах по объёму и качеству, объясняющую причины задержки платежей.

Встречные требования. Когда у должника имеются собственные требования к кредитору, скажем, о неустойке за задержку выполнения работ, разумно подать встречный иск либо заявление о зачёте. Итоговое сальдо часто оказывается важнее, чем снижение каждой санкции по отдельности.

Как составить условие о неустойке, чтобы суд его не урезал

Спор о снижении неустойки часто предопределён ещё на этапе подписания договора. Сторона, которая закладывает соразмерные санкции и фиксирует их обоснование, получает в суде сильную позицию. Сторона, которая ставит максимально высокую ставку «на всякий случай», почти наверняка столкнётся с ходатайством о снижении.

Ставка и база расчёта

Разумно привязывать пеню к стоимости просроченного этапа или неоплаченной суммы, а не к общей цене договора. Ставку стоит выбирать сопоставимой с рыночными показателями. Если для одной стороны установлена пеня 0,1 % в день, для другой при сопоставимых обязательствах разумно установить такую же. Зеркальность санкций сама по себе снижает риск их уменьшения.

Верхний предел

Предсказуемости добавляет потолок общей суммы неустойки, скажем, десять процентов от цены этапа. Суд реже снижает санкцию, которая уже ограничена разумным потолком, потому что у должника меньше доводов о явной несоразмерности.

Обоснование размера

Целесообразно прописать в договоре либо в приложении, какие потери стороны предполагают из-за просрочки: штрафные платежи инвестору или арендаторам, рост стоимости финансирования, затраты на охрану незавершённого объекта. Такое описание не обязывает суд, но помогает кредитору доказывать соразмерность.

Промежуточные сроки

Условия о пенях за нарушение промежуточных сроков лучше составлять аккуратно. Если конечный срок соблюдён, начисление санкций за каждый пропущенный промежуточный рубеж часто признаётся несоразмерным. Разумный вариант — штраф за существенное отставание от графика вместо ежедневной пени по каждому этапу.

Подходы Арбитражного суда города Москвы и 9-го ААС

Подходы московских судов к снижению неустойки в подрядных спорах последовательны, хотя и не единообразны в цифрах. Описанные ниже линии стоит рассматривать как типовые ситуации, а не как обещание определённого исхода.

Типовая ситуация: высокая пеня подрядчику при задержке со стороны заказчика

Заказчик начисляет подрядчику пеню 0,3 % в день за просрочку окончания работ. Подрядчик доказывает, что площадку передали на несколько недель позже, а рабочую документацию выдавали частями. В подобных делах суды обычно исключают период задержки по вине заказчика, а оставшуюся неустойку снижают до уровня, который считают соразмерным, нередко до 0,1 % в день.

Типовая ситуация: пеня, начисляемая заказчику за задержку оплаты

Подрядчик взыскивает долг и договорную пеню 0,1 % в день. Заказчик просит уменьшить её до размера однократной ключевой ставки. Суды в таких делах часто отказывают в снижении, потому что 0,1 % в день признаётся обычной для делового оборота ставкой, а заказчик не представил доказательств исключительности ситуации.

Типовая ситуация: штраф и пеня по госконтракту

Штрафы и пени по контрактам 44-ФЗ исчисляют по правилам, которые утверждены постановлением Правительства РФ № 1042 от 30 августа 2017 года. К подобным санкциям суды применяют ст. 333 ГК РФ в общем порядке. Помимо этого, в определённых случаях заказчик должен списать начисленную неустойку в порядке, предусмотренном постановлением Правительства РФ № 783 от 4 июля 2018 года, и на это подрядчик может ссылаться в суде.

Позиция кредитора: как сохранить неустойку

Кредитору стоит заранее обосновать размер санкции: показать собственные расходы из-за просрочки, санкции перед своими контрагентами, рост цен на работы при привлечении другого подрядчика. Чем конкретнее доказательства потерь, тем меньше шансов, что суд существенно снизит неустойку. Полезно также предъявлять требования без затягивания, чтобы не давать должнику довода о намеренном наращивании суммы.

Обжалование решения о размере неустойки

Решение о снижении неустойки или об отказе в снижении можно обжаловать. Обеим сторонам стоит понимать, какие доводы апелляция и кассация готовы рассматривать.

Обжалование решения о снижении

Когда суд первой инстанции уменьшил неустойку, кредитор вправе в месячный срок после принятия решения подать жалобу в Девятый арбитражный апелляционный суд. Апелляция проверяет, мотивировал ли суд снижение и опирался ли на доказательства. Снижение без указания причин высшая инстанция неоднократно признавала ошибкой. Если же ходатайство отклонено без оценки доводов должника, тот тоже вправе обжаловать решение.

Кассация

В течение двух месяцев после вступления решений в законную силу их проверяет Арбитражный суд Московского округа. Доказательства он заново не оценивает и соразмерную сумму повторно не определяет. Предметом кассационной жалобы может быть только нарушение норм права: применение ст. 333 ГК РФ без заявления ответчика, снижение ниже предела по денежному обязательству, отсутствие мотивов. По этой причине главная работа над вопросом о неустойке проводится в первой инстанции, а не в вышестоящих судах.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com