Претензионный порядок по контрактам 44-ФЗ

Претензионный порядок по контракту 44-ФЗ обязателен для денежных требований: подрядчик, желающий получить с государственного или муниципального заказчика оплату работ либо пеню, сперва отправляет письменную претензию и вправе идти в арбитражный суд лишь через 30 календарных дней после её отправки, если контрактом не определён другой срок. Это правило закреплено в АПК РФ и распространяется на обе стороны, в том числе на заказчика, который взыскивает с подрядчика неустойку или неотработанный аванс. Для требования о расторжении контракта действует отдельное правило Гражданского кодекса: в суд можно идти после отказа второй стороны или после истечения срока для ответа. Претензию составляют письменно, подписывает её уполномоченное лицо, к ней прилагают расчёт и документы, а отправляют способом, указанным в контракте, и обязательно по адресу заказчика из ЕГРЮЛ.

Ошибка в претензии к госзаказчику стоит дорого: иск будет оставлен без рассмотрения, время окажется упущено, а по ряду требований может истечь давность. При этом сама претензия часто решает спор: бюджетные заказчики нередко оплачивают бесспорный долг после грамотной претензии, чтобы не платить дополнительно госпошлину и судебные расходы.

Когда претензия к заказчику по госконтракту обязательна

Сам 44-ФЗ не содержит общего правила о досудебном порядке. Обязательность претензии вытекает из Арбитражного процессуального кодекса. Передать в арбитражный суд гражданско-правовой спор о взыскании денег можно лишь после принятия мер досудебного урегулирования. Для споров по строительному подряду в рамках госзаказа это означает, что претензия нужна почти всегда.

Требования, для которых претензия обязательна

• взыскание платы за работы, выполненные по контракту;
• взыскание пени за просрочку оплаты, начисленной по правилам 44-ФЗ;
• взыскание штрафа за нарушение заказчиком обязательств;
• возврат денежных средств, внесённых в качестве обеспечения исполнения контракта;
• взыскание с подрядчика неустойки, неотработанного аванса и расходов на устранение недостатков, когда спор начинает заказчик;
• взыскание неосновательного обогащения, возникшего в связи с исполнением контракта.

Расторжение контракта

Для расторжения контракта через суд Гражданский кодекс требует предварительно направить другой стороне предложение расторгнуть его. Обратиться с иском можно после отказа либо по истечении срока, названного в предложении, а при его отсутствии — спустя тридцать дней. Односторонний отказ от исполнения контракта по 44-ФЗ — самостоятельная процедура без обращения в суд: решение размещается в единой информационной системе, а подрядчику направляется уведомление.

Когда претензия не нужна

Претензионный порядок не требуется для требований неденежного характера, если ни закон, ни контракт его не устанавливают. Например, иск о признании одностороннего отказа заказчика недействительным процессуальный кодекс не обусловливает претензией. Но если контракт содержит условие о досудебном порядке для всех споров, его нужно соблюдать. Контракты, подготовленные по типовым формам заказчиков, такое условие обычно содержат.

Сроки претензионного порядка и как их считать

Исходный срок равен 30 календарным дням с даты отправки претензии. Контракт может установить другой срок, как правило более короткий, например десять или пятнадцать рабочих дней на рассмотрение претензии. В таком случае действует контрактный срок.

Срок отсчитывается со дня направления, а не получения претензии, если иное не следует из контракта. Поэтому важно иметь доказательство даты отправки: почтовую квитанцию с описью, отметку канцелярии заказчика о входящем номере, подтверждение доставки электронного сообщения, если контракт допускает такой способ.

Претензионный срок влияет на исковую давность. На время обязательного досудебного порядка давность приостанавливается. Тянуть с претензией из-за этого не следует: когда трёхлетний срок почти истёк, претензию отправляют сразу, одновременно готовя иск.

Повторная претензия не нужна, если сумма требования изменилась за счёт продолжающегося начисления пени. Суд обычно признаёт досудебный порядок соблюдённым, если основание требования и основной долг остались прежними, а меняется только период начисления неустойки.

Форма и содержание претензии подрядчика к госзаказчику

Какой-либо обязательной формы претензии закон не устанавливает. Но претензия к бюджетному учреждению пройдёт через адвокатов, бухгалтерию и, возможно, через вышестоящий орган. Она должна быть понятна каждому из них и содержать всё, что потом войдёт в иск.

Обязательные элементы

1. Реквизиты сторон и контракта. Наименование заказчика, его адрес, номер контракта, реестровый номер в реестре контрактов единой информационной системы, дата заключения, предмет.
2. Основание требования. Ссылки на пункты контракта об оплате и сроках, на документы о приёмке. С 2022 года приёмка по контрактам 44-ФЗ оформляется электронными документами в единой информационной системе, поэтому указывают номера и даты электронных документов о приёмке и дату их подписания заказчиком или дату, когда истёк срок приёмки.
3. Расчёт суммы. Основной долг по каждому документу о приёмке и пеня с указанием периода просрочки и формулы. Согласно 44-ФЗ, пеня за просрочку оплаты заказчиком рассчитывается как одна трёхсотая ключевой ставки Банка России от неуплаченной суммы за каждый день просрочки. Если контракт предусматривает штраф за иные нарушения, его считают по размерам, установленным правительством.
4. Требование и срок. Чёткое требование уплатить определённую сумму в определённый срок с указанием реквизитов.
5. Последствия. Ссылка на обращение в Арбитражный суд города Москвы или другой суд, определённый контрактом, с возмещением судебных расходов.
6. Подпись и полномочия. Подпись руководителя или представителя по доверенности, копия доверенности в приложении.

Приложения

К претензии прикладывают копии контракта или ссылку на его размещение в реестре, документы о приёмке, переписку о задержке оплаты, акт сверки, если он есть, и расчёт пени в виде таблицы. Расчёт в приложении позволяет заказчику проверить сумму без дополнительных вопросов.

Способ направления

Претензию отправляют способом, который указан в контракте. При допустимости электронной почты по контракту письмо отправляют на адрес из контракта, а также письмом с описью вложения на адрес из ЕГРЮЛ. Нарочное вручение с отметкой канцелярии о входящем номере подходит московским заказчикам, у которых есть приёмная.

Требования заказчика к подрядчику: неустойка, удержания, обеспечение

Досудебный порядок действует и в противоположном направлении. Если подрядчик нарушил контракт, заказчик по 44-ФЗ обязан отправить ему требование об уплате неустоек. Это прямо предусмотрено статьёй 34 закона, и бездействие заказчика может стать предметом проверки контрольного органа.

Пеня за просрочку подрядчика исчисляется как одна трёхсотая ключевой ставки от цены контракта за вычетом стоимости обязательств, фактически исполненных и принятых. Штрафы за ненадлежащее исполнение установлены правительственным постановлением о размерах штрафов и зависят от цены контракта.

Заказчики используют несколько способов получить деньги без суда:

• Удержание из оплаты. Контракт может предусматривать, что сумма неустойки удерживается из платежа за выполненные работы. Подрядчик получает меньше, чем ожидал, и вынужден сам идти в суд.
• Требование по банковской гарантии. Когда исполнение контракта обеспечено банковской гарантией, заказчик адресует требование гаранту. Банк выплачивает сумму, после чего взыскивает её с подрядчика в порядке возмещения.
• Удержание денежного обеспечения. Если обеспечение внесено деньгами, заказчик удерживает из него сумму неустойки.

Получивший требование об уплате неустойки подрядчик должен ответить по существу в срок, который назван в требовании или контракте. В ответе объясняют, что просрочка возникла по вине заказчика или из-за обстоятельств вне ответственности подрядчика, и прикладывают письма о приостановке работ, о непередаче площадки и о задержке документации. Если неустойка подпадает под условия правительственных правил о списании начисленных неустоек (постановление № 783), это нужно заявить заказчику, приложив документы, которые эти правила требуют.

Оставлять требование заказчика без ответа опасно. Позже суд может расценить его как отсутствие возражений, а доводы, впервые заявленные в процессе, вызовут вопрос, почему подрядчик не сообщил о них раньше.

Ответ заказчика и действия подрядчика после него

Возможны три варианта развития событий, и для каждого есть своя тактика.

Заказчик оплатил полностью или частично

Если заказчик оплатил основной долг, но отказался от пени, требование уменьшается. Пеню можно взыскать в суде, приложив платёжные поручения с датами, которые подтверждают период просрочки. Частичная оплата с указанием в назначении платежа конкретных документов о приёмке подтверждает признание долга в этой части.

Заказчик ответил отказом

Отказ по существу показывает позицию заказчика и часто содержит доводы, с которыми предстоит спорить в суде: претензии к качеству, к объёму, к срокам. Ответ внимательно анализируют, собирают опровергающие доказательства и решают, нужна ли досудебная экспертиза. Ждать окончания претензионного срока после полного и мотивированного отказа обычно не требуется.

Заказчик не ответил

Молчание бюджетного заказчика — частая ситуация. Оно может объясняться отсутствием лимитов бюджетных обязательств, ожиданием решения вышестоящего органа или нежеланием брать на себя ответственность за признание долга. Когда претензионный срок истёк, можно подавать иск. Отсутствие ответа при этом служит доказательством того, что подрядчик пытался урегулировать спор.

В любом из вариантов имеет смысл предложить заказчику подписать акт сверки взаимных расчётов. Размер долга подтверждается подписанной сверкой, и она же прерывает давность.

Иск после претензии: подсудность, состав документов, ошибки

Как правило, иск к государственному или муниципальному заказчику рассматривает арбитражный суд субъекта, в котором зарегистрирован ответчик, если контрактом не назван иной суд. Для заказчиков из Москвы таким судом является Арбитражный суд города Москвы. Девятый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционные жалобы на его решения, а Арбитражный суд Московского округа — кассационные. Для заказчика из Московской области спор рассматривает Арбитражный суд Московской области, а апелляцию — Десятый арбитражный апелляционный суд.

К иску прикладывают доказательство направления претензии. В противном случае суд оставит иск без движения либо без рассмотрения. Документы, подтверждающие отправку, должны позволять установить содержание отправления и адресата: опись вложения, отметка канцелярии и подтверждение доставки на электронную почту, указанную в контракте.

Расхождение претензии и иска

Иск должен совпадать с претензией по основанию и предмету. Если в претензии подрядчик требовал оплату по трём документам о приёмке, а в иск включил пять, по двум новым досудебный порядок не соблюдён. Эту часть требований суд вправе оставить без рассмотрения. Увеличение суммы пени за счёт нового периода начисления такой проблемы обычно не создаёт.

Претензия от ненадлежащего лица

Претензию подписал менеджер проекта без доверенности, а иск подаёт компания. Заказчик станет утверждать, что досудебный порядок нарушен, поскольку претензию подписало лицо без полномочий. Суды оценивают такой довод с учётом того, понимал ли заказчик, от кого и с каким требованием поступило письмо, но рисковать не стоит: доверенность прикладывают к претензии сразу.

Формальное несогласие заказчика

Иногда заказчик заявляет о несоблюдении претензионного порядка, хотя из его поведения видно, что урегулировать спор он не собирался. Процессуальный закон не требует оставлять иск без рассмотрения, если цель досудебного порядка недостижима и ответчик не выражает намерения урегулировать спор. Однако полагаться на это правило вместо нормальной претензии опасно.

Мировое соглашение и исполнение решения по бюджетному заказчику

Если ответчик — бюджетный заказчик, исполнение решения идёт иначе, чем обычно. Лист направляется не в ФССП, а в орган Федерального казначейства либо финансовый орган субъекта или муниципального образования, где у должника открыт лицевой счёт. На исполнение Бюджетный кодекс отводит три месяца со дня поступления исполнительного документа. Копия судебного акта и заявление с платёжными реквизитами прикладываются к исполнительному листу.

Что делать, определяется тем, кто является заказчиком. Через финансовый орган или казначейство, по нормам Бюджетного кодекса, решения исполняют казённые учреждения и органы власти. Бюджетные и автономные учреждения, у которых лицевые счета открыты в казначействе, тоже платят через казначейство, но по своим счетам. Государственные и муниципальные унитарные предприятия, которые заключают контракты по 44-ФЗ, в бюджетный порядок исполнения не входят: исполнительный лист к ним предъявляют в банк или в ФССП, как к обычной коммерческой организации. Если должник не исполнил решение в установленный срок, казначейство приостанавливает операции по его лицевым счетам, и это обычно ускоряет оплату.

Мировое соглашение с госзаказчиком возможно, но его условия ограничены: условия соглашения не вправе менять существенные положения контракта в обход 44-ФЗ. Обычно мировые соглашения касаются графика оплаты основного долга и размера неустойки. Перед подписанием проект нередко согласуют с вышестоящим органом или главным распорядителем бюджетных средств, и это требует времени.

Адвокат по строительным спорам убедится, что досудебный порядок выдержан, составит претензию с расчётом пени по 44-ФЗ либо ответ на требование заказчика и оценит шансы иска. Направьте контракт, документы о приёмке из единой информационной системы, переписку с заказчиком и полученные требования об уплате неустойки, если они есть.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com