Пересмотр стройспоров по новым обстоятельствам

Пересмотр по новым обстоятельствам в московских арбитражных судах позволяет добиться отмены решения по строительному спору, уже вступившего в силу, если после его вынесения исчезло или изменилось то, на чём оно держалось. Основания перечислены в главе 37 АПК РФ, в статье 311. Для строительных дел наиболее типичны три ситуации: отменён судебный акт, на котором основано решение (например, решение о расторжении договора подряда, из которого выведена неустойка); другой суд признал недействительной сделку, легшую в основу решения (допсоглашение об увеличении цены, соглашение о зачёте); Пленум или Президиум Верховного Суда РФ изменил практику применения нормы и прямо указал на возможность пересмотра. Обратиться надо в суд, вынесший решение, в течение трёх месяцев с того дня, как обстоятельство возникло. При пропуске срока по уважительной причине его восстанавливают, однако ходатайство нужно подать в пределах шести месяцев, считая с той же даты.

Перспективы пересмотра зависят от того, насколько прямо новое обстоятельство связано с выводами решения. Если решение о взыскании неустойки за срыв сроков опиралось на преюдициальный вывод другого суда о моменте расторжения договора, а этот вывод отменён, основание сильное. Если же у стороны появились новые доказательства, например повторное экспертное заключение по тому же объекту, это не новое обстоятельство, и суд откажет. Адвокат по строительным спорам оценивает связь обстоятельства с решением, считает срок и готовит заявление так, чтобы суд мог сразу перейти к новому рассмотрению.

Различие между новыми и вновь открывшимися обстоятельствами в чём разница

В АПК РФ основания разделены на две группы. Обстоятельства, которые считаются вновь открывшимися, имелись уже при вынесении решения, однако заявитель о них не знал и знать не мог. Новые обстоятельства возникли после принятия решения, но касаются его основы. Различие существенно: от него зависит способ доказывания основания и дата, с которой исчисляется срок.

Закон причисляет к вновь открывшимся существенные для дела обстоятельства, неизвестные заявителю и не могшие быть ему известными, а кроме того заведомо неправильный перевод, заведомо ложное заключение эксперта, фальсификацию доказательств и преступные деяния судьи или участников дела при условии, что они подтверждены вступившим в силу приговором. В строительных спорах это, например, приговор, которым установлено, что акты скрытых работ подписаны неуполномоченным лицом и изготовлены задним числом.

Новые обстоятельства, перечисленные в статье 311 АПК РФ

К новым обстоятельствам относятся: отмена акта арбитражного суда, суда общей юрисдикции или постановления иного органа, на которых основан пересматриваемый акт; признание сделки недействительной вступившим в силу судебным актом, если она привела к принятию незаконного либо необоснованного акта; решение Конституционного Суда РФ о том, что применённый в деле закон не соответствует Конституции РФ, либо выявление его конституционно-правового смысла; формулирование или изменение практики применения правовой нормы в постановлении Президиума или Пленума Верховного Суда РФ, при условии что в нём прямо допущен пересмотр.

Почему важно правильно квалифицировать основание

Сторона, которая ошибочно назовёт обстоятельство новым, когда оно вновь открывшееся, рискует неверно рассчитать срок. Помимо этого, суд выясняет, входит ли обстоятельство в закрытый перечень. Заявление, в котором основание описано общими словами без привязки к конкретному пункту статьи 311 АПК РФ, обычно отклоняется.

Основания пересмотра в подрядных спорах

Строительные дела редко существуют изолированно. Вокруг одного объекта нередко идёт несколько процессов: о расторжении договора, о взыскании долга, о неустойке, о качестве, о субподряде. Решение по одному делу становится основой для другого. Поэтому отмена акта в смежном деле — самое частое новое обстоятельство в подрядных спорах.

Типовая ситуация: суд признал законным односторонний отказ заказчика от договора подряда, и на этой основе в другом деле с подрядчика взыскан неотработанный аванс и неустойка до даты расторжения. Затем кассация отменила решение об отказе от договора и направила дело на пересмотр, а при новом рассмотрении отказ признан недействительным. Заявление о пересмотре решения, которым взыскан аванс, направляет подрядчик: отменён акт, на который опирается это решение.

Недействительная сделка

Другой распространённый случай касается оспаривания сделок. Подрядчик взыскал стоимость дополнительных работ на основании дополнительного соглашения об увеличении цены. Впоследствии по делу о банкротстве заказчика конкурсный управляющий добился, чтобы это соглашение признали недействительным как сделку с предпочтением или подозрительную сделку. Решение о взыскании подлежит пересмотру, поскольку его основа признана недействительной.

Заведомо ложное заключение эксперта

Строительные решения часто держатся на судебной экспертизе. Заведомо ложное заключение эксперта, обнаруженное уже после решения, относится к вновь открывшимся обстоятельствам, но лишь тогда, когда этот факт подтверждён приговором, вступившим в силу. Несогласие с методикой, рецензия другого специалиста, ошибки в расчёте объёмов основанием не являются: их нужно было заявлять в процессе и в апелляции. Сторона, подозревающая эксперта в умышленном искажении, обращается с заявлением о преступлении, а после приговора подаёт заявление о пересмотре. Трёхмесячный срок тогда отсчитывается от вступления приговора в силу.

Отменённый акт органа власти

Основанием служит и отмена постановления другого органа, на котором основано решение. Например, суд взыскал с подрядчика по госконтракту неустойку, опираясь на решение антимонопольного органа о нарушении, а затем это решение признано незаконным в отдельном деле. Связь здесь нужно показать особенно тщательно: суд проверит, был ли акт органа действительно основой выводов или лишь одним из доказательств.

Смена правоприменительной практики в Верховном Суде РФ

Третья ситуация касается толкования норм. Если Пленум или Президиум Верховного Суда РФ определил практику иначе, чем её применил суд в деле, и прямо указал, что вступившие в силу акты, основанные на прежнем толковании, могут быть пересмотрены, сторона получает основание. Если подобной оговорки нет, смена практики поводом для пересмотра не становится. Для строительных споров это бывает актуально по вопросам расчёта неустойки, гарантийного удержания, последствий расторжения договора.

Подача заявления в срок и его восстановление

Подать заявление о пересмотре нужно в пределах трёх месяцев с даты, когда возникло новое обстоятельство или обнаружено вновь открывшееся. Для каждого вида оснований начальная точка своя. Когда основанием служит отмена судебного акта или признание сделки недействительной, отсчёт идёт с момента вступления в силу соответствующего акта. Когда основанием служит позиция Конституционного Суда РФ или Верховного Суда РФ, ориентир связан с официальным опубликованием постановления.

Применение главы 37 АПК РФ разъяснено Пленумом ВАС РФ в постановлении № 52 от 30 июня 2011 года. Они до сих пор используются арбитражными судами при определении начала срока и оценке оснований.

Восстановление пропущенного срока

При пропуске трёхмесячного срока суд вправе восстановить его, если заявитель подаст соответствующее ходатайство. Условия два: пропуск вызван уважительной причиной, а ходатайство направлено не позже чем через шесть месяцев со дня возникновения или обнаружения обстоятельства. За пределами шести месяцев восстановление невозможно. Для юридического лица внутренние организационные проблемы уважительной причиной не считаются.

Как доказать дату появления обстоятельства

Когда акт об отмене или о недействительности сделки вступил в силу, доказывают его копией и распечаткой карточки дела. Если заявитель не участвовал в деле, где принят этот акт, ему стоит показать, когда он о нём узнал, например приложить письмо контрагента или распечатку публикации. Это особенно важно, когда акт вынесен в деле о банкротстве, где участвует множество кредиторов, а сторона строительного спора к нему не привлекалась.

Заявление о пересмотре: содержание и подача

Обращаются с заявлением в суд, который принял пересматриваемый акт. Заявление направляют в тот суд, что изменил решение или вынес новый акт, когда первую инстанцию пересмотрели апелляция или кассация либо вышестоящий суд принял собственный акт. По большинству строительных дел в Москве речь идёт об Арбитражном суде города Москвы, Девятом арбитражном апелляционном суде или Арбитражном суде Московского округа.

Заявление должно содержать название суда, данные заявителя и прочих участников, реквизиты акта, который пересматривается, основание пересмотра с указанием конкретного пункта статьи 311 АПК РФ, обоснование влияния нового обстоятельства на выводы решения, а также перечень приложений. К заявлению прикладывают копию акта, которым создано новое обстоятельство, доказательства направления копий участникам дела, доверенность представителя.

Как показать связь обстоятельства с решением

Это центральная часть заявления. Нужно показать, какой вывод решения основан на отменённом акте или недействительной сделке, и что без этого вывода решение не могло быть принято в том же виде. Полезно цитировать мотивировочную часть пересматриваемого решения: «суд исходит из того, что договор расторгнут с такой-то даты, как установлено решением по делу таком-то». Если связь косвенная, суд может посчитать, что решение устоит и без отменённого акта.

Чего следует избегать в тексте заявления

Заявление о пересмотре — не повторная апелляция. Доводы о неправильной оценке доказательств, о неверном расчёте неустойки, о нарушении процессуальных норм в него не включают. Суд рассматривает только наличие основания по статье 311 АПК РФ. Лишние доводы размывают позицию и затрудняют работу суда.

Как разбирают заявление и что следует за отменой решения

Заявление разбирается в заседании суда, причём не позднее чем через месяц после того, как оно поступило. О заседании участников уведомляют, при этом их отсутствие не препятствует разбирательству. Суд проверяет, есть ли основание, соблюдён ли срок, влияет ли обстоятельство на выводы решения.

По итогам суд либо удовлетворяет заявление и отменяет пересматриваемый акт, либо отказывает. Жалоба допускается и на определение, которым в пересмотре отказано. После отмены акта дело разбирают повторно в общем порядке. Суд вправе приступить к новому рассмотрению сразу, в этом же заседании, когда все участники явились и возражений не заявили.

Поворот исполнения

Когда отменённое решение успели исполнить — скажем, с подрядчика списали неотработанный аванс и неустойку, — по итогам нового рассмотрения возникает вопрос о возврате. Если при повторном рассмотрении в удовлетворении иска отказано полностью или частично, вопрос о повороте исполнения суд решает по заявлению стороны: взысканное возвращается. Это стоит заявить сразу при новом рассмотрении, чтобы не начинать отдельный процесс.

Новое рассмотрение дела

При новом рассмотрении суд исследует дело с учётом нового обстоятельства. Стороны вправе представлять доказательства, уточнять требования, заявлять ходатайства о назначении экспертизы. Результат нового рассмотрения не предопределён: отмена акта, на котором держалось решение, открывает возможность для другого вывода, но не гарантирует его.

Что к новым обстоятельствам не относится оценка перспектив

Значительная часть заявлений о пересмотре отклоняется, потому что заявители выдают за новые обстоятельства то, что ими не является. Новые доказательства по уже исследованным фактам основанием не служат. Если после решения о взыскании стоимости устранения недостатков подрядчик заказал новое экспертное заключение, показывающее другую стоимость, это новое доказательство, а не новое обстоятельство.

Не является основанием и иное толкование нормы в постановлении по другому конкретному делу, даже если его принял Верховный Суд РФ, если в нём нет указания на возможность пересмотра. Не служит основанием изменение законодательства после вынесения решения, если закон не имеет обратной силы. Не является основанием и возбуждение уголовного дела: для пересмотра нужен вступивший в силу приговор, устанавливающий фальсификацию или преступные действия.

Оценка перспектив до подачи

Перед подачей заявления стоит ответить на три вопроса. Подпадает ли обстоятельство под конкретный пункт статьи 311 АПК РФ. Соблюдён ли срок или есть ли основания для его восстановления. Изменится ли вывод решения, если убрать из него то, что отпало. Если на все три вопроса ответ положительный, перспектива реальная.

Когда лучше выбрать другой путь

Если решение ещё можно обжаловать в апелляции или кассации, этот путь часто проще. Если акт, на котором основано решение, только обжалуется и ещё не отменён, заявление о пересмотре преждевременно: суд отклонит заявление, а отсчёт срока начнётся лишь с момента вступления в силу акта об отмене. В таком случае стоит следить за смежным делом и быть готовым подать заявление сразу после того, как основание возникнет.

Как действовать строительной компании

Сначала нужно установить все дела, связанные с объектом и договором, и следить за ними. Отмена акта в смежном деле может произойти через год или два после решения в вашем деле, и важно не пропустить момент. Удобно вести реестр связанных дел с отметками о стадиях.

Как только новое обстоятельство возникло, считается срок и готовится заявление. Одновременно решается вопрос о повороте исполнения, когда решение уже исполнено. При новом рассмотрении позиция строится заново с учётом изменившейся основы: например, если договор теперь считается не расторгнутым, меняется расчёт неустойки и оплаты.

Документы для оценки

• решение, которое пересматривается, и акты вышестоящих судов по этому делу;
• акт, породивший новое обстоятельство, и данные о том, когда он вступил в силу;
• договор подряда, допсоглашения и акты, о которых шла речь в обоих делах;
• документы об исполнении пересматриваемого решения.

Адвокат по строительным спорам проверит, есть ли основание для пересмотра, рассчитает срок и подготовит заявление, а при отмене решения проведёт новое рассмотрение и вопрос о возврате исполненного.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.