Споры по 44-ФЗ с московскими заказчиками

Споры по 44-ФЗ с московскими заказчиками в строительстве обычно касаются четырёх вещей: начисленных подрядчику пеней и штрафов, задержки оплаты принятых работ, одностороннего отказа заказчика от контракта и последующего включения компании в реестр недобросовестных поставщиков. Когда заказчик успел опубликовать в ЕИС решение об одностороннем отказе, времени остаётся считанные дни: у подрядчика есть десятидневный период, чтобы устранить нарушение или зафиксировать, что его нет, и подготовить объяснения для антимонопольного органа. При денежном споре вначале отправляют претензию, а после этого предъявляют иск в Арбитражный суд города Москвы, по месту регистрации большинства столичных государственных и муниципальных заказчиков.

На цену адвокатской помощи по госконтракту влияют стадия спора, сумма требований, объём исполнительной документации и необходимость назначения судебной строительно-технической экспертизы. Её называют после изучения контракта, переписки в ЕИС и документов о приёмке. Практика охватывает только отношения между организациями: генеральный подрядчик, субподрядчик, заказчик в лице ГКУ, ГБУ или иного учреждения, а также индивидуальные предприниматели, исполняющие контракты.

Какие конфликты чаще всего возникают по московским строительным госконтрактам

От обычного договора подряда контракт по 44-ФЗ отличается тем, что условия в нём практически не согласовываются. Проект контракта входит в состав извещения, а победитель закупки подписывает его в редакции заказчика. Поэтому большинство конфликтов вырастает из несовпадения между текстом контракта, проектной документацией и реальной ситуацией на объекте. Столичные заказчики работают через ЕИС и городские информационные системы, и почти вся переписка о приёмке, замечаниях и претензиях оставляет электронный след. Это облегчает доказывание, если вовремя сохранить нужные документы.

Конфликты на стороне подрядчика

• Электронный документ о приёмке заказчик не подписывает и мотивированного отказа не направляет, поэтому оплата не производится.
• Площадка передана позже срока, либо на ней остались коммуникации и чужие конструкции, которых нет в проекте.
• Проектная документация содержит ошибки, а исправленные решения заказчик выдаёт с задержкой.
• Объём работ по факту больше сметного, а увеличить цену контракта заказчик отказывается.
• Начислены пени за всю цену контракта, хотя часть этапов давно принята.

Конфликты на стороне заказчика

Учреждение тоже приходит к адвокату. Подрядчик может сорвать график, уйти с объекта после получения аванса или сдать работы с дефектами, которые выявляются при эксплуатации. Заказчику нужно правильно оформить претензию, рассчитать санкции по правилам закона, предъявить требование по банковской гарантии и не допустить процедурной ошибки при одностороннем отказе. Ошибка в порядке расторжения потом оборачивается тем, что УФАС отказывается включать подрядчика в реестр, а суд признаёт отказ незаконным.

Пени и штрафы по ст. 34 44-ФЗ: как их считают и когда списывают

Размер ответственности по госконтракту задан законом и не может быть произвольно увеличен заказчиком. Ст. 34 44-ФЗ разделяет две санкции: пени, начисленные за просрочку, и штрафы за остальные нарушения. За каждый день просрочки пени составляют одну трёхсотую ключевой ставки Банка России. У подрядчика расчётная база — цена контракта либо этапа за вычетом стоимости обязательств, которые исполнены и приняты. Для заказчика базой служит сумма, не оплаченная в срок. Размер фиксированных штрафов зависит от цены контракта и устанавливается правилами, утверждёнными постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042.

Типовые ошибки в расчётах заказчика

Самая частая ошибка: пени считают от полной цены контракта, не исключая этапы, которые уже приняты по документам. Вторая ошибка касается ключевой ставки. Если подрядчик неустойку не уплатил, суды применяют ставку на дату вынесения решения, а не максимальную за период просрочки. Третья ошибка: за одно и то же нарушение одновременно начисляют пени и штраф, хотя закон разводит эти санкции по разным основаниям. Любая из таких ошибок позволяет оспорить расчёт ещё до того, как заходит речь о вине.

Списание неустоек и снижение судом

Правила, утверждённые Правительством РФ, обязывают заказчика списать начисленные и неуплаченные неустойки, если сумма санкций не превышает установленной доли цены контракта, а контракт исполнен в полном объёме. Подрядчики об этом механизме часто не знают и платят санкции, которые подлежали списанию. При невозможности списания подрядчик может обратиться в суд с просьбой уменьшить пени на основании ст. 333 ГК РФ. Для этого нужны доводы о несоразмерности: сравнение с реальными последствиями просрочки, с размером платы по кредитам, с долей санкций в цене контракта.

Реестр недобросовестных поставщиков: проверка в УФАС по Москве и оспаривание

Включение в реестр недобросовестных поставщиков регулирует ст. 104 44-ФЗ. Сведения о компании, её руководителе и участниках хранятся в реестре два года. Фактически подрядчик лишается доступа к закупкам, в которых заказчик потребовал отсутствия участника в реестре, а для строительной организации, работающей с городским бюджетом, именно такие закупки образуют основной рынок. После того как решение об одностороннем отказе вступило в силу, заказчик направляет сведения в антимонопольный орган, а для московских контрактов это УФАС по г. Москве.

Комиссия антимонопольного органа не включает компанию в реестр автоматически. Она устанавливает, можно ли назвать поведение подрядчика недобросовестным: старался ли подрядчик исполнить контракт, уведомлял ли заказчика о препятствиях, приостанавливал ли работы в предусмотренном законом порядке и какие шаги предпринял, получив решение об отказе. Письменные объяснения подрядчик направить может, а на заседании комиссии вправе присутствовать, включая участие по видеосвязи.

Что готовить к заседанию УФАС

• Последовательность исполнения контракта и даты, когда передавались площадка, проектная документация и исходные данные.
• Письма заказчику о препятствиях, о приостановлении работ, о необходимости изменить проектные решения.
• Документы о частичном выполнении: электронные документы о приёмке, исполнительную документацию, общий журнал работ.
• Доказательства закупки материалов, заключения договоров с субподрядчиками, мобилизации техники.
• Данные о действиях, предпринятых в течение десяти дней со времени получения решения об отказе.

Обжалование решения о включении

Ненормативным актом является решение УФАС о включении в реестр; обжаловать его можно в арбитражном суде в трёхмесячный срок, установленный АПК РФ для подобных заявлений. Разбирательство по спору с УФАС по г. Москве ведёт Арбитражный суд города Москвы. Одновременно с заявлением допустимо ходатайствовать перед судом о приостановке действия оспариваемого решения, когда компания принимает участие в идущих закупках. Параллельно, отдельным иском, подрядчик может оспаривать сам односторонний отказ заказчика: признание отказа незаконным становится сильным аргументом и в деле о реестре.

Отказ заказчика от контракта в одностороннем порядке по ст. 95 что делать в десятидневный период

По ст. 95 44-ФЗ от исполнения контракта можно отказаться в одностороннем порядке, когда контракт это предусматривает и имеются основания, указанные в гражданском законодательстве. Заказчик оформляет своё решение и публикует его в ЕИС. Действовать решение начинает по истечении десяти дней с момента надлежащего уведомления подрядчика. Этот период дан подрядчику для того, чтобы устранить нарушение, послужившее основанием отказа. При устранении нарушения заказчику надлежит отменить принятое им решение.

Порядок действий подрядчика

1. В день получения решения выясняют, на какое нарушение ссылается заказчик и можно ли его устранить за десять дней.
2. Устранимое нарушение исправляют и немедленно отправляют заказчику документы, которые это подтверждают: акты, фотофиксацию, исполнительную документацию.
3. Если основание отказа не соответствует действительности, направляют мотивированное возражение со ссылками на переписку и документы.
4. Если просрочка вызвана заказчиком, собирают доказательства: письма о том, что площадка не передана, а проектные решения задерживаются, и уведомления о приостановке работ.
5. Готовят позицию для УФАС заранее, не дожидаясь вызова на заседание.

Когда отказ можно оспорить

Слабое место отказа проявляется, когда сам заказчик не выполнил встречные обязанности: площадка не была передана, проектная документация не выдана, выполненные этапы не принимались. По Гражданскому кодексу подрядчик вправе не начинать работу либо приостановить её, когда заказчик не выполняет обязанности, без исполнения которых работа невозможна. Подрядчик, который своевременно воспользовался этим правом и письменно уведомил заказчика, находится в заметно лучшем положении. Отказ также уязвим при нарушении процедуры: решение не размещено в ЕИС, уведомление направлено не по тем реквизитам, основание в решении не совпадает с фактическими претензиями.

Последствия для заказчика

Незаконный отказ означает для учреждения риск взыскания убытков подрядчика, стоимости выполненных и не оплаченных работ, а также отказ УФАС во включении подрядчика в реестр. Заказчику перед принятием решения стоит проверить, есть ли в контракте условие об одностороннем отказе, какие письма о нарушениях направлялись подрядчику и как подтверждается срыв сроков. Когда контракт отказа не допускает, расторгнуть его можно лишь соглашением сторон либо в судебном порядке.

Путь госконтрактного спора через Арбитражный суд города Москвы

Спор между подрядчиком и столичным заказчиком рассматривает Арбитражный суд города Москвы, поскольку учреждения зарегистрированы в Москве, а контракты обычно прямо указывают эту подсудность. Прежде чем предъявить денежный иск, сторона отправляет претензию и дожидается ответа в течение срока, который определяют АПК РФ или контракт. Претензия по госконтракту должна содержать расчёт санкций с указанием пунктов контракта и ст. 34 44-ФЗ, чтобы суд видел, что требование заявлено в тех же пределах, что и иск.

Чем доказывают позицию

Главный массив доказательств по госконтракту находится в ЕИС: размещённые документы о приёмке, мотивированные отказы, решение об одностороннем отказе, сведения об исполнении. Их распечатывают с отметками системы или представляют в электронном виде. Вторая часть доказательств лежит на объекте: исполнительные схемы, общий журнал работ и акты освидетельствования скрытых работ. Третья часть составляет переписку с представителями заказчика и технического надзора.

Экспертиза в госконтрактном деле

Когда заказчик возражает против объёма или качества работ, сторона ходатайствует о назначении судебной строительно-технической экспертизы. Получит ли суд ответ, на который можно опереться, определяется тем, как сформулированы вопросы. Вопрос нужно связывать с конкретными видами работ, разделами проекта и позициями сметы. Помимо экспертизы, подрядчику полезно иметь заключение специалиста, полученное до суда: оно показывает, что позиция проверена, и помогает сформулировать вопросы эксперту.

Банковская гарантия как отдельный фронт

Нередко заказчик, расторгнув контракт, тут же заявляет требование по банковской гарантии исполнения. Выплату гарант производит при соответствии требования условиям гарантии, не вникая в существо спора. Подрядчик в такой ситуации может заявить к заказчику иск о неосновательном обогащении в части, превышающей реальные потери учреждения, а если отказ был незаконным, вся сумма выплаты становится предметом спора.

Типовая ситуация: просрочка, вызванная проектной документацией, и односторонний отказ заказчика

Ниже описан сценарий, который часто встречается в строительных контрактах столичных учреждений. Перед нами обобщённая картина, а не описание реального дела, а результат любого спора определяется его документами.

Подрядчик выигрывает закупку на капитальный ремонт здания. При вскрытии конструкций выясняется, что фактическое состояние перекрытий не совпадает с проектом. Подрядчик пишет заказчику, просит выдать скорректированные решения и через какое-то время продолжает работы на других участках. Проектную документацию заказчик не исправляет, зато по окончании срока насчитывает пени от полной цены контракта и публикует в ЕИС решение об одностороннем отказе.

Типичное развитие подобного спора

Главный вопрос по этому делу: сообщал ли подрядчик о приостановке работ на том участке, который зависит от проекта. Если письма о препятствиях есть, но приостановления нет, суд может распределить вину между сторонами и уменьшить ответственность подрядчика. Если подрядчик официально приостановил работы и заказчик это получил, просрочку на этом участке трудно поставить ему в вину. Расчёт пеней от полной цены контракта исправляют до суммы непринятых этапов. В деле о реестре УФАС оценивает ту же переписку: подрядчика, который документально показывал попытки исполнить контракт, нередко в реестр не включают.

Как поступает заказчик при тех же обстоятельствах

Учреждение, получившее письма о расхождениях с проектом, должно выдать решение: скорректировать документацию, изменить объём в пределах ст. 95 44-ФЗ или согласовать продление срока, если для этого есть законное основание. Если заказчик игнорирует сигналы подрядчика, его же переписка становится доказательством против него.

С чего начать подрядчику или заказчику по госконтракту

Первичный разбор начинается с документов. Для анализа спора понадобятся контракт вместе со всеми приложениями и проектной документацией, сведения о закупке, приёмочные электронные документы и мотивированные отказы, переписка с заказчиком, банковская гарантия и решение об одностороннем отказе, если оно уже опубликовано. По этим материалам адвокат определяет, какие сроки уже идут, есть ли основания оспаривать санкции или отказ, нужна ли подготовка к заседанию УФАС.

Как формируется стоимость

Стоимость услуг определяется стадией: десятидневный период после решения об отказе, заседание комиссии УФАС, претензия, первая инстанция, апелляция. Влияют сумма требований, количество этапов, необходимость экспертизы, число параллельных процессов, например спор об отказе и спор о реестре одновременно. Возможна фиксированная оплата за стадию или абонентское сопровождение компании, у которой несколько контрактов в работе. Конкретную сумму согласуют до начала работы и закрепляют в соглашении.

Если решение об отказе уже в ЕИС, лучше передать документы в первые дни десятидневного периода. Позже часть возможностей исчезает: устранить нарушение уже нельзя, а объяснения для УФАС приходится готовить в спешке.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com