Убытки вместо неустойки: практика

Убытки вместо неустойки по договору строительного подряда в Москве взыскивают тогда, когда пени по договору не покрывают реальных потерь компании: заказчик переплатил новому подрядчику, подрядчик простаивал с техникой и бригадой, объект сдан с опозданием и пришлось платить арендатору. Гражданский кодекс РФ по умолчанию делает неустойку зачётной. Это значит, что кредитор получает неустойку, а в части, которая ею не покрыта, добирает убытки. Договор может изменить это правило: оставить только неустойку, разрешить взыскание убытков сверх неё или дать кредитору право выбора. Поэтому первым делом читают раздел об ответственности в самом договоре.

Чтобы получить убытки, компания должна доказать четыре вещи: нарушение со стороны контрагента, факт потерь, их размер и причинную связь между нарушением и потерями. Спор между юрлицами и ИП рассматривает Арбитражный суд города Москвы или Арбитражный суд Московской области, если договор не предусматривает иную подсудность. До иска направляют претензию, срок ответа на неё по общему правилу АПК РФ составляет 30 календарных дней. Стоимость работы адвоката по такому делу определяется после изучения договора, переписки и расчёта потерь. На неё влияют сумма требования, число доказательств и необходимость экспертизы.

Ниже разобрано, как соотносятся неустойка и убытки по Гражданскому кодексу, из чего складываются потери сторон строительного договора, как их доказывают и какие подходы применяют Верховный Суд РФ и московские арбитражные суды.

Четыре модели неустойки в договоре подряда и их влияние на убытки

Соотношение неустойки и убытков регулирует ст. 394 ГК РФ. Закон называет четыре модели. Если договор молчит, действует зачётная модель. Остальные три появляются только тогда, когда стороны прямо написали об этом в тексте договора или дополнительного соглашения.

Как распознать модель по тексту

Фраза «уплата неустойки не освобождает от исполнения обязательства» ещё не делает неустойку штрафной. Она касается исполнения в натуре, а не убытков. Штрафная модель требует прямых слов: «убытки возмещаются в полной сумме сверх неустойки». Исключительная модель часто выглядит как ограничение ответственности: «ответственность подрядчика ограничивается неустойкой, предусмотренной настоящим разделом». Такую оговорку проверяют на соответствие ст. 401 ГК РФ: заранее устранить или ограничить ответственность за умышленное нарушение нельзя.

Предел ответственности в договоре

Многие московские заказчики включают в договоры потолок неустойки, например 10% от цены работ. Подрядчику это выгодно, но потолок неустойки не равен потолку убытков. Если модель зачётная, заказчик, исчерпавший лимит пеней, вправе добирать разницу убытками. Подрядчик, который хочет закрыть этот риск, должен отдельно ограничить общий размер ответственности.

Из чего складываются потери заказчика и подрядчика

Убытки по ст. 15 ГК РФ делятся на реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб включает уже понесённые расходы, утрату или повреждение имущества, а также расходы, которые компании ещё придётся понести для восстановления нарушенного права. Упущенная выгода охватывает доходы, которые компания получила бы при нормальном ходе дел.

Типичные убытки заказчика

• разница между ценой расторгнутого договора и ценой договора с новым подрядчиком на тот же объём;
• стоимость устранения дефектов силами третьих лиц;
• расходы на охрану, отопление и консервацию незавершённого объекта на период просрочки;
• штрафы, которые заказчик сам уплатил своему инвестору, генподрядчику или государственному заказчику из-за срыва сроков;
• неполученная арендная плата за помещения, которые не удалось сдать вовремя.

Типичные убытки подрядчика

• оплата аренды техники, лесов, опалубки за период простоя по вине заказчика;
• зарплата бригад, которые не могли работать из-за непереданной площадки или непредоставленной документации;
• удорожание материалов, закупленных под объект, если заказчик затянул начало работ;
• прибыль, заложенная в смете, по работам, от которых заказчик отказался без законных оснований.

Отказ заказчика от договора по ст. 717 ГК РФ

Отдельная ситуация возникает, когда заказчик отказывается от договора без всякого нарушения со стороны подрядчика. Ст. 717 ГК РФ разрешает это в любой момент до сдачи результата. Заказчик при этом обязан оплатить уже выполненную часть и возместить подрядчику убытки от прекращения договора. Их предел закон тоже называет: разница между ценой всей работы и той частью цены, которая оплачена за выполненное. Подрядчику здесь не нужна неустойка: убытки становятся единственным способом компенсировать прибыль, заложенную в невыполненную часть работ. Суды проверяют, какую часть разницы составляют сэкономленные подрядчиком затраты на материалы и труд, и вычитают её.

Что не войдёт в убытки

Суд не возместит расходы, которые компания понесла бы при любом развитии событий. Например, постоянные офисные расходы подрядчика не связаны с конкретным нарушением заказчика, если не доказано, что на период простоя офис работал только на этот объект. Не войдут и потери, которых компания могла избежать разумными мерами. Ст. 404 ГК РФ позволяет уменьшить ответственность должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению своих потерь.

Замещающая сделка и текущая цена после расторжения договора

Для строительства особенно полезна ст. 393.1 ГК РФ. Она упрощает расчёт убытков, если договор прекращён из-за нарушения одной из сторон. Заказчик, который отказался от договора с просрочившим подрядчиком и заключил договор с другим исполнителем на те же работы, вправе потребовать разницу между двумя ценами. Это так называемые конкретные убытки.

Условия для взыскания разницы цен

• первоначальный договор прекращён, и прекращение связано с нарушением контрагента;
• новый договор заключён на сопоставимый объём и состав работ;
• новая цена разумна, то есть соответствует рынку на дату заключения замещающей сделки;
• между прекращением первого договора и заключением второго прошло разумное время.

Подрядчик, к которому предъявлены такие убытки, обычно спорит именно о сопоставимости работ. Новый исполнитель часто выполняет больший объём, использует другие материалы или работает по откорректированному проекту. Задача ответчика в этом случае — показать, что разница цен частично вызвана расширением объёма, а не его нарушением. Для этого сравнивают сметы двух договоров по позициям.

Абстрактные убытки

Если замещающая сделка не заключалась, кредитор может опираться на текущую цену. Это цена, которая обычно взималась за аналогичные работы в месте их выполнения. Для Москвы и области такую цену подтверждают коммерческими предложениями нескольких подрядчиков, данными сметных справочников, заключением специалиста-сметчика. Суд принимает расчёт, если он основан на сопоставимых условиях и датах.

Как доказывают нарушение, размер и причинную связь

Бремя доказывания убытков лежит на кредиторе. Однако закон снижает планку. По п. 5 ст. 393 ГК РФ размер убытков устанавливается с разумной степенью достоверности. Суд не вправе отказать в иске только потому, что точную сумму установить невозможно. В этом случае размер определяют с учётом всех обстоятельств, а также принципов справедливости и соразмерности.

Набор доказательств по строительному спору

• договор, сметы, графики производства работ и все дополнительные соглашения;
• уведомления о простое, письма о непередаче площадки или документации;
• журналы общих и специальных работ, акты освидетельствования скрытых работ;
• договоры аренды техники, путевые листы, табели учёта рабочего времени бригад;
• договор с новым подрядчиком, его сметы и акты, платёжные поручения;
• переписка с инвестором или арендаторами о штрафах и упущенных доходах.

Причинная связь

На причинной связи проигрывают чаще всего. Ответчик почти всегда говорит, что потери вызваны другими факторами: рыночным ростом цен, ошибками в проекте, действиями третьих лиц. Пленум ВС РФ (постановление № 7 от 24.03.2016) разъяснил, что кредитору достаточно доказать: потери являются обычным последствием подобного нарушения. Тогда причинная связь предполагается, и уже должник должен опровергнуть её. Например, удорожание работ у нового подрядчика является обычным последствием срыва договора старым подрядчиком.

Экспертиза размера убытков

Когда стороны спорят о стоимости устранения дефектов или о сопоставимости работ нового подрядчика, суд назначает строительно-техническую или сметную экспертизу. Вопросы эксперту формулирует истец с учётом своего расчёта, ответчик вправе предложить свои. Удачный вопрос привязан к конкретному договору и смете: какова стоимость работ, необходимых для устранения перечисленных недостатков, по расценкам на дату их устранения. Расплывчатый вопрос о «стоимости работ на объекте» даёт заключение, которое не годится ни одной из сторон. Расходы на экспертизу вносят на депозит суда заранее, итог распределяют пропорционально удовлетворённым требованиям.

Упущенная выгода

Упущенную выгоду доказать сложнее. Нужно показать, что компания предприняла меры и сделала приготовления для получения дохода, а нарушение стало единственным препятствием. Для подрядчика это может быть подписанный договор на следующий объект, от которого пришлось отказаться из-за задержанной техники. Для заказчика — предварительные договоры аренды, сорванные из-за переноса ввода объекта.

Подходы Верховного Суда РФ к неустойке и убыткам

Пленум ВС РФ в разъяснениях 2016 года по ответственности за нарушение обязательств (постановление № 7) и в разъяснениях 2015 года по общим положениям ГК (постановление № 25) сформулировал несколько правил. Они постоянно применяются в строительных делах московских судов.

Ключевые позиции

• Кредитор не обязан доказывать убытки, чтобы получить неустойку. Неустойка взыскивается за сам факт нарушения.
• Должник, заявивший о снижении неустойки, должен доказать её несоразмерность. Доводы о том, что у кредитора нет убытков, учитываются, но не освобождают от уплаты.
• Если неустойка снижена по ст. 333 ГК РФ, а модель зачётная, кредитор вправе потребовать убытки в непокрытой части. Снижение пеней не отменяет права на полное возмещение доказанных потерь.
• Убытки взыскивают и при отсутствии в договоре неустойки за данное нарушение. Отсутствие пеней за непередачу площадки не мешает подрядчику требовать расходы на простой.

Зачётная неустойка и встречные требования

Отдельный вопрос — сальдирование. Если договор прекращён, суды сопоставляют встречные денежные требования сторон, включая неустойку и убытки, и определяют итоговую сумму в пользу одной из сторон. Такой подход Верховный Суд РФ применяет в спорах о подряде в рамках одного договора. Он позволяет заказчику уменьшить долг по оплате работ на сумму своих убытков без отдельного иска.

Типовые ситуации в московских судах: что взыскивают сверх пеней

Описанные ниже ситуации типовые. Они отражают распространённые сценарии в Арбитражном суде города Москвы, Девятом арбитражном апелляционном суде и Арбитражном суде Московского округа, а не результаты конкретных дел.

Срыв сроков генподрядчиком

Заказчик отказался от договора после многомесячной просрочки и привлёк другую компанию по более высокой цене. Пени по договору ограничены 10% цены. Заказчик предъявляет неустойку в пределах лимита и разницу цен как убытки по ст. 393.1 ГК РФ. Спор решается на сравнении смет: суд выясняет, какая часть удорожания вызвана нарушением, а какая — изменением проекта по воле самого заказчика.

Простой субподрядчика

Генподрядчик не передал фронт работ, субподрядчик держал на объекте кран и бригаду. Договор неустойки за такое нарушение не предусматривает. Субподрядчик взыскивает реальный ущерб: аренду крана и оплату простоя персонала. Решающие доказательства — письма с уведомлением о простое, отправленные вовремя, и документы, подтверждающие, что техника не использовалась на других объектах в тот же период.

Исключительная неустойка

Договор прямо ограничивает ответственность подрядчика пенями. Заказчик заявляет убытки сверх неустойки. В такой ситуации заказчик может рассчитывать на убытки, только если докажет умысел подрядчика либо недействительность оговорки. Чаще суды применяют условие договора как согласованное профессиональными участниками рынка.

Убытки при некачественных работах

Заказчик устранил дефекты силами третьих лиц и требует их стоимость. Договор содержит штраф за каждый выявленный недостаток. При зачётной модели заказчик получает штрафы и разницу между стоимостью устранения и суммой штрафов. Подрядчик в таких делах обычно оспаривает необходимость работ и их цену, ходатайствуя о строительно-технической экспертизе.

Что выбрать: неустойку, убытки или оба требования

Выбор зависит от модели неустойки, качества доказательств и суммы. Неустойку взыскать проще: нужно доказать только нарушение и правильно рассчитать период. Убытки требуют больше документов, но дают полное возмещение, если пени не покрывают потерь. На практике оба требования обычно заявляют в одном иске: неустойку как основное, убытки в непокрытой части как дополнительное.

Порядок действий для кредитора

1. Определить модель неустойки по договору и проверить, есть ли ограничение общей ответственности.
2. Собрать документы, подтверждающие каждую статью потерь, и разложить их по датам.
3. Рассчитать неустойку отдельно, убытки отдельно, вычесть из убытков сумму неустойки при зачётной модели.
4. Направить претензию с обоими расчётами и приложениями.
5. Подать иск в арбитражный суд, при необходимости заявить ходатайство о строительно-технической или оценочной экспертизе.

Порядок действий для должника

Компания, к которой предъявлены убытки сверх неустойки, проверяет условия договора об ограничении ответственности, оспаривает причинную связь и размер, указывает на действия самого кредитора, увеличившие потери. Параллельно заявляют о снижении неустойки. Если у должника есть свои требования к кредитору по тому же договору, их выгоднее заявить встречным иском или в рамках сальдирования.

Сроки

Требования о неустойке и убытках подчиняются общей исковой давности по ст. 196 ГК РФ. Для убытков от некачественных работ по зданиям и сооружениям действуют те же правила, а по остальным работам — сокращённый годичный срок по ст. 725 ГК РФ. Претензию лучше направить заранее, чтобы период досудебного урегулирования не съел остаток давности. Начать работу с адвокатом стоит до отправки претензии: ошибка в квалификации требования на этом этапе потом переносится в иск.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com