Третейские суды для строительных споров

Третейский суд для строительных споров — это рассмотрение конфликта между подрядчиком, заказчиком или субподрядчиком не в государственном арбитражном суде, а в арбитраже, который стороны выбрали сами. Такой путь возможен, только если в договоре подряда есть арбитражная оговорка или стороны подписали отдельное арбитражное соглашение. Порядок регулирует Федеральный закон № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации». Решение третейского суда не проходит апелляцию и кассацию. Его можно отменить или отказать в его исполнении только по узкому перечню оснований, и это главный плюс для бизнеса, которому нужен быстрый окончательный результат.

У третейского пути есть свои ограничения. Споры из контрактов по 44-ФЗ в третейский суд передать нельзя: по правилам АПК РФ они рассматриваются только государственными судами. Сам арбитраж не выдаёт исполнительный лист, за ним придётся обратиться в государственный суд. Стоимость складывается из арбитражного сбора и гонораров арбитров по тарифам выбранного учреждения и зависит от суммы иска. Перед тем как предлагать контрагенту третейскую оговорку, компании стоит оценить, какие споры ей реально грозят по этому объекту, и сравнить расходы с государственной пошлиной.

На этой странице разобрано, в каких строительных спорах третейский суд даёт выигрыш во времени, что остаётся конфиденциальным, из чего складывается цена, как выбрать учреждение и арбитров и где этот путь опаснее государственного суда.

Какие споры подрядчика и заказчика можно передать в третейский суд

Большинство споров между строительными компаниями арбитрабельны, то есть могут рассматриваться третейским судом. Это споры о задолженности по договору подряда, о неустойке за просрочку работ, о возврате неотработанного аванса, о качестве и объёме выполненных работ, о расторжении договора. Сюда же относятся разногласия по договорам субподряда, поставки оборудования для объекта, проектирования и изысканий.

Что в третейский суд не передаётся

• Споры из государственных и муниципальных контрактов, заключённых по 44-ФЗ. Закон относит их к исключительной компетенции государственных судов.
• Споры по закупкам по 223-ФЗ допускаются только при соблюдении особых условий, прежде всего администрирования спора постоянно действующим арбитражным учреждением.
• Споры с участием публичных органов в их властной роли, например обжалование предписаний контролирующих органов.
• Дела о банкротстве. Если заказчик вошёл в процедуру, требования подрядчика рассматривает арбитражный суд в деле о банкротстве.

Для коммерческого подряда между частными компаниями ограничений почти нет. Генподрядчик, работающий по госконтракту, должен учитывать, что его спор с госзаказчиком пойдёт в государственный суд, а спор с субподрядчиком может пойти в третейский. Если договоры в цепочке разные по форуму, сторонам придётся вести два параллельных процесса с разными доказательствами.

Скорость: за счёт чего третейское разбирательство идёт быстрее

Главный источник экономии времени — отсутствие апелляции и кассации. В государственной системе дело о строительном долге проходит первую инстанцию, затем апелляционный суд, затем окружной кассационный суд. Каждая ступень добавляет месяцы. В третейском суде решение принимается один раз, и пересмотра по существу нет.

Второй фактор — гибкость процедуры. Стороны и арбитры согласуют график: сроки представления позиций, дату слушания, порядок допроса свидетелей и экспертов. Правила многих учреждений предусматривают ускоренную процедуру для небольших споров, а также рассмотрение только по документам, без устного слушания. Для спора о неоплате подписанных актов КС-2 такой формат нередко достаточен.

Как проходит третейское дело по шагам

1. Истец направляет в учреждение исковое заявление с доказательствами и оплачивает сбор.
2. Учреждение регистрирует иск и уведомляет ответчика, который представляет отзыв в срок по правилам.
3. Стороны назначают арбитров, или их назначает учреждение, если сторона бездействует.
4. Состав арбитража согласует со сторонами процессуальный график.
5. Стороны обмениваются письменными позициями, при необходимости назначается экспертиза.
6. Проводится слушание, очно или по видеосвязи, либо дело решается по документам.
7. Арбитры выносят решение и направляют его сторонам.

Для спора о неоплаченных работах, где акты подписаны и возражений по качеству нет, вся цепочка обычно укладывается в несколько месяцев. Если ответчик заявляет встречный иск о недостатках и требует экспертизы, срок растёт, но всё равно остаётся одна инстанция вместо трёх.

Что может замедлить процесс

• Формирование состава арбитров, если сторона затягивает назначение своего арбитра.
• Отводы арбитрам по мотивам зависимости или конфликта интересов.
• Строительно-техническая экспертиза, если спор касается качества или объёмов работ.
• Обращение в государственный суд за выдачей исполнительного листа или с заявлением об отмене решения.

Экспертиза в строительном споре — самый длинный этап и в третейском, и в государственном суде. Третейский суд вправе её назначить, а стороны могут заранее договориться о кандидатуре эксперта. Это экономит время на споры о выборе экспертной организации, которые в государственных судах иногда длятся месяцами.

Конфиденциальность: что остаётся закрытым

Государственное судопроизводство открыто. Карточка дела, состав участников, суть требований и тексты судебных актов публикуются. Для строительной компании это означает, что любой контрагент, конкурент или банк может узнать о споре с заказчиком, о претензиях по качеству и о сумме неустойки. При участии в тендерах сведения о судебных делах изучают особенно внимательно.

Третейское разбирательство по общему правилу проходит закрыто. Слушания не публичны, решение не публикуется, арбитры и сотрудники учреждения не раскрывают сведения о споре. Стороны могут дополнительно закрепить обязательства о неразглашении в самой оговорке или в отдельном соглашении.

Где конфиденциальность теряется

Полной закрытости нет, если спор переходит в государственный суд. Заявление о выдаче исполнительного листа или об отмене решения рассматривает арбитражный суд, и материалы третейского дела частично становятся частью открытого производства. Сторона может просить о закрытом заседании, если в деле есть коммерческая тайна, но это решает суд. Поэтому сохранить спор полностью закрытым удаётся, когда проигравшая сторона исполняет решение добровольно.

Как усилить закрытость спора

В оговорку можно включить прямое обязательство сторон не раскрывать сведения о разбирательстве, кроме случаев, когда это требуется по закону или для исполнения решения. Полезно ограничить круг лиц, присутствующих на слушании, и договориться о том, что экспертное заключение не передаётся третьим лицам. Если сторона нарушит такое обязательство, у второй появится основание для требования о возмещении убытков.

Подрядчикам с публичными заказчиками и компаниям, котирующим ценные бумаги, нужно учитывать и обязанность раскрывать информацию о существенных спорах. Третейский формат не отменяет таких обязанностей, он лишь ограничивает доступ посторонних к самому процессу.

Цены: из чего складываются расходы на третейский суд

Расходы на третейское разбирательство определяются тарифами того учреждения, которое указано в оговорке. Обычно они включают регистрационный сбор, арбитражный сбор, который зависит от цены иска, и гонорары арбитров. Отдельно оплачиваются экспертиза, перевод, если спор ведётся на иностранном языке, и аренда помещения при выездном слушании. Точные суммы публикуются на сайтах учреждений, и перед подписанием оговорки их стоит посчитать для типичной суммы спора по договору.

Когда третейский суд выгоднее по деньгам

После повышения государственных пошлин разница между двумя путями сократилась, а в ряде случаев третейский суд оказывается дешевле с учётом всех инстанций. Для крупных споров по договорам генподряда экономия на апелляции и кассации заметна: и по пошлинам, и по оплате адвокатов за каждую стадию. Для небольших споров, например о долге субподрядчика по одному акту, сбор учреждения может оказаться выше пошлины. Расходы проигравшей стороны третейский суд распределяет в решении, как и государственный.

Как выбрать арбитражное учреждение и арбитров

С ноября 2017 года администрировать третейские споры в России вправе только постоянно действующие арбитражные учреждения, получившие разрешение Правительства РФ. Исключение сделано для учреждений при Торгово-промышленной палате РФ, право которых закреплено законом: Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии. Перечень учреждений публикует Министерство юстиции РФ. Оговорка в пользу организации, которой в этом перечне нет, создаёт серьёзный риск того, что решение не будет исполнено.

Критерии выбора учреждения

• наличие в перечне Минюста и действующее право администрировать споры;
• правила арбитража: сроки, ускоренная процедура, рассмотрение по документам;
• тарифы и порядок их расчёта для типичной суммы спора;
• рекомендованный список арбитров и наличие среди них специалистов по строительству;
• возможность проводить слушания в Москве или дистанционно.

Среди учреждений, имеющих право администрировать споры, есть Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ, Российский арбитражный центр при Российском институте современного арбитража, Арбитражный центр при РСПП. У каждого свои правила и тарифы. Выбор зависит от характера договора, суммы и наличия иностранного элемента.

Выбор арбитров

Стороны могут договориться о едином арбитре или о коллегии из трёх. Для спора о качестве работ полезно, когда в составе есть арбитр, знакомый со сметным делом и строительными нормами. Он быстрее разберётся в исполнительной документации и в заключении эксперта. Каждый арбитр обязан раскрыть обстоятельства, которые могут вызвать сомнения в его беспристрастности. Если связь арбитра с одной из сторон скрыта, это основание для отвода, а позже и для отмены решения.

Место арбитража и формат слушаний

Место арбитража — юридическое понятие, а не адрес зала заседаний. От него зависит, суд какого региона будет рассматривать заявления об отмене решения и о выдаче исполнительного листа. Для московских компаний разумно указывать Москву: тогда все связанные заявления пойдут в Арбитражный суд города Москвы. Сами слушания при этом можно проводить по видеосвязи, если правила учреждения это допускают. Для подрядчиков, которые работают на объектах в других регионах, это экономит время руководителей и адвокатов.

Арбитражная оговорка в договоре подряда как вход в третейский суд

Без письменного соглашения сторон третейский суд дело не рассмотрит. Чаще всего соглашение включают в сам договор подряда в виде оговорки. Её можно подписать и отдельным документом, в том числе после возникновения спора, если обе стороны согласны. Оговорка автономна: признание договора недействительным не делает недействительной саму оговорку.

Минимум, который должна содержать оговорка

• круг споров: все споры из договора и в связи с ним, включая его заключение, исполнение, изменение и расторжение;
• точное название учреждения в той редакции, что указана в перечне Минюста;
• ссылку на правила учреждения;
• число арбитров и порядок их назначения;
• место арбитража и язык.

Если одна из сторон, несмотря на оговорку, подаст иск в государственный арбитражный суд, вторая должна возразить против рассмотрения дела не позднее своего первого заявления по существу спора. Тогда суд оставит иск без рассмотрения. Если промолчать и начать спорить по существу, право ссылаться на оговорку будет утрачено. Подробнее о формулировках, рисках и типичных ошибках в оговорках рассказано в отдельном материале на этом сайте.

Риски третейского пути для строительных компаний

Отсутствие апелляции работает в обе стороны. Если арбитры ошиблись в оценке доказательств или неправильно применили нормы о подряде, исправить это почти невозможно. Государственный суд при отмене решения или выдаче листа не пересматривает дело по существу. Компании, которая считает свою позицию спорной, полезно взвесить, готова ли она принять результат без возможности его обжаловать.

Цепочки договоров и третьи лица

Строительство редко ограничивается двумя участниками. Заказчик, генподрядчик, субподрядчики и поставщики связаны разными договорами. В государственном суде можно привлечь третье лицо, например субподрядчика, который фактически выполнял спорные работы. В третейском суде привлечь лицо, не подписавшее оговорку, нельзя без его согласия. Если договоры в цепочке содержат разные оговорки, генподрядчик рискует проиграть заказчику в одном форуме и не взыскать убытки с субподрядчика в другом.

Обеспечительные меры и доказательства

Третейский суд вправе принять обеспечительные меры, но исполнить их принудительно сам не может. Для ареста счетов должника придётся обращаться в государственный суд с заявлением о мерах в обеспечение третейского разбирательства. Свидетеля, который отказывается являться, третейский суд вызвать принудительно тоже не может; для этого закон предусматривает содействие государственного суда в получении доказательств.

Когда лучше остаться в государственном суде

• Контрагент находится на грани банкротства: решение третейского суда придётся проверять в деле о несостоятельности, а время уйдёт на два производства.
• В споре участвуют несколько связанных компаний, и не все они подписали оговорку.
• Компания рассчитывает на пересмотр решения, потому что позиция по доказательствам слабая.
• Сумма спора невелика, и сбор учреждения превышает государственную пошлину.
• Нужны срочные обеспечительные меры с первого дня спора.

Перед тем как включать третейскую оговорку в типовой договор компании, адвокат анализирует, какие споры чаще всего возникают по её объектам, кто обычно выступает истцом, есть ли госконтракты в цепочке и где находится имущество контрагентов. От этого зависит, подходит ли третейский суд конкретной компании или надёжнее государственный. Для такого анализа нужны типовой договор, перечень текущих объектов и сведения о прошлых спорах.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.