Споры по строительству образовательных объектов

Споры по строительству образовательных объектов в Москве, то есть школ, детских садов, образовательных комплексов и корпусов колледжей, почти всегда идут в рамках государственного или муниципального контракта по 44-ФЗ. Заказчиком выступает государственное учреждение или орган власти, подрядчиком строительная компания, выигравшая закупку. Основные предметы спора: просрочка и связанные с ней пени и штрафы, отказ заказчика от контракта в одностороннем порядке, отказ принять и оплатить работы, а также дополнительные работы вне контракта. Спор разрешает арбитражный суд; если заказчик московский, то, как правило, Арбитражный суд города Москвы. Иску предшествует претензия, на ответ по ней закон отводит 30 календарных дней, контракт может этот период изменить. Подрядчику при этом важно следить за сроками, которые установлены самим 44-ФЗ: на односторонний отказ и на устранение нарушений они короткие.

Особенность образовательного объекта в жёсткой дате. Школу или детский сад нужно сдать к началу учебного года или к утверждённой дате ввода по адресной программе. Заказчик находится под давлением этого срока, поэтому реагирует на задержки быстро: претензиями, требованиями заплатить неустойку, угрозами расторгнуть контракт и внести данные о компании в РНП. Доказательную базу подрядчику необходимо собирать с самого первого дня: фиксировать каждую задержку со стороны заказчика, каждое изменение проекта и каждое требование, выходящее за рамки контракта.

Госконтракт на возведение школы либо детского сада

Контракт заключается по результатам конкурентной закупки и в основном повторяет проект контракта из документации. Подрядчик почти не может изменить условия на этапе подписания. Поэтому спор чаще идёт о толковании уже подписанного текста и о том, допускает ли 44-ФЗ изменить контракт в ходе исполнения.

Что определяет контракт

• цена твёрдая, и, как правило, в процессе исполнения она остаётся прежней;
• календарный график работ и то, как оплачиваются отдельные этапы;
• каков размер обеспечения по контракту и по гарантийным обязательствам;
• проектная документация, прошедшая экспертизу, и смета;
• порядок приёмки, включая экспертизу результата силами заказчика или привлечённых экспертов.

Изменение условий контракта

Менять существенные условия контракта 44-ФЗ позволяет лишь в тех ситуациях, которые прямо названы в законе. К примеру, объём работ допустимо повысить максимум на десять процентов, пропорционально изменив цену, когда это заложено в документации и контракте. Изменения вне этих случаев недействительны. Если подрядчик взялся за работы по устной договорённости с представителем заказчика, он рискует не получить оплату: суды в таких делах учитывают, что обход конкурентных процедур нарушает публичные интересы. Из-за этого любые изменения следует закреплять дополнительным соглашением ещё до старта тех работ, которых они касаются.

Работы, не учтённые проектом

На объектах образования нередко обнаруживается, что проект не учитывает требования к оснащению: пищеблок, бассейн, спортивное ядро, ограждение территории, системы безопасности. Если без этих работ объект нельзя ввести, подрядчик оказывается в сложном положении. Правильный путь: письменно уведомить заказчика, предложить приостановить работы на затронутом участке и потребовать корректировки проекта и контракта. Работы, начатые без письменного согласования, суды по госконтрактам почти никогда не взыскивают.

Срок сдачи к учебному году: как защищаться от обвинений в просрочке

Срок по контракту определён графиком. Пропущенная дата окончания работ открывает заказчику путь к начислению пени и к расторжению в одностороннем порядке. Но просрочка подрядчика существует только тогда, когда он нарушил срок по своей вине.

Задержки, за которые отвечает заказчик

• площадка передана с опозданием либо с препятствиями, скажем с сетями, которые не вынесены;
• проектная документация со штампом «в производство работ» либо исправленные её разделы выданы с опозданием;
• заказчик или эксплуатирующая организация потребовали внести в проект изменения;
• несвоевременная приёмка промежуточных этапов и оплата.

От ответственности подрядчик освобождается по ГК РФ и 44-ФЗ, когда докажет, что причиной просрочки стали действия самого заказчика. Доказательства: сообщения о невозможности вести работы дальше, уведомления об остановке, акты передачи площадки, где проставлена дата, и протоколы совещаний. Подрядчик, который продолжал работу молча, а о задержке заказчика заявил только в ответ на претензию, получает от суда частичное признание или отказ.

Приостановление работ

Неисполнение заказчиком своих обязанностей по контракту позволяет подрядчику остановить работы. Остановку фиксируют в письменном виде, где называют причину и дату. Приостановка сдвигает срок и защищает от неустойки за период простоя. Но приостановить работу по государственному контракту без чёткого основания опасно: контракт может быть расторгнут, поскольку заказчик вправе воспринять такое поведение как отказ от исполнения.

Начисление и списание пеней и штрафов по 44-ФЗ

Размеры ответственности по государственным контрактам установлены законом и постановлениями Правительства РФ. За каждый день просрочки подрядчика начисляются пени в размере одной трёхсотой ключевой ставки Банка России, рассчитанные от цены контракта за вычетом стоимости исполненных обязательств. За прочие нарушения штрафы назначаются в твёрдой сумме по правилам, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042.

Расчёт пени

Ошибки в расчёте пени встречаются часто. Заказчик исходит из полной цены контракта, несмотря на то что часть работ уже принята. Или считает пени по ставке на дату претензии, а не по правилам контракта. Либо взимает и пени, и штраф за одно и то же нарушение. Проверка расчёта иногда уменьшает требование в разы.

Снижение неустойки судом

Уменьшить пени можно через ходатайство об их несоразмерности, которое ГК РФ разрешает заявить в ст. 333. В делах по госконтрактам суды уменьшают неустойку осторожно и учитывают соотношение суммы пени и цены контракта, наличие убытков у заказчика, причины просрочки. Просить о снижении необходимо в суде первой инстанции, подкрепив просьбу доказательствами.

Списание неустоек

Порядок списания неустоек, которые начислены, но не уплачены, определён Правительством РФ (постановление от 04.07.2018 № 783). При соблюдении условий списания заказчик должен списать неустойку и не вправе её взыскивать. Подрядчику следует выяснить, относится ли его ситуация к этим правилам, и направить письменное требование о списании.

Приёмка образовательного объекта и оплата

Приёмка по 44-ФЗ осуществляется по процедуре, которую определяет закон. Документ о приёмке подрядчик выкладывает в единую информационную систему, после чего заказчик проверяет результат и в положенный срок либо подписывает документ, либо отправляет мотивированный отказ. Для проверки заказчик проводит экспертизу результата: либо силами самого заказчика, либо с участием экспертной организации.

Мотивированный отказ

В отказе принять работы должны быть названы конкретные недостатки. Общие формулировки о несоответствии контракту без указания, что именно не так, не являются надлежащим мотивированным отказом. В ответ подрядчик исправляет те замечания, что обоснованны, и вновь отправляет документ о приёмке, а необоснованные оспаривает в письменной форме, ссылаясь на проект и нормы.

Акты формы КС-2 и справки формы КС-3

Наряду с электронным документом о приёмке стороны составляют акты КС-2, подтверждающие приёмку выполненных работ, и справки КС-3 о их стоимости. Расхождение между электронным документом в ЕИС и бумажными актами создаёт путаницу в споре о долге. Подрядчику нужно следить, чтобы объёмы и суммы совпадали.

Ввод объекта в эксплуатацию

Открытие образовательного объекта невозможно без заключения органа государственного строительного надзора и разрешения на ввод. Если заключение не выдают из-за недостатков исполнительной документации, неустойка продолжает начисляться. Подрядчику выгодно передавать исполнительную документацию постепенно, по ходу работ, а не в последний месяц.

Когда спор о приёмке доходит до судебной экспертизы

Когда стороны по-разному оценивают качество или объём работ, суд назначает строительно-техническую экспертизу. Для школы и детского сада эксперту обычно ставят вопросы о соответствии работ проекту, прошедшему государственную экспертизу, об объёме и стоимости фактически выполненного по расценкам контракта, о причинах выявленных дефектов. Подрядчику стоит предложить своё экспертное учреждение и вопросы, связанные с вмешательством заказчика: изменения проекта, работы других подрядчиков на объекте, эксплуатация до приёмки. Выводы экспертизы, которую заказчик провёл при приёмке, суд рассматривает вместе с остальными доказательствами и не считает окончательными.

Расторжение контракта по инициативе заказчика и реестр недобросовестных поставщиков

Заказчик может в одностороннем порядке отказаться от контракта при условии, что такая возможность закреплена в контракте и подкреплена основанием из ГК РФ. Для строительного подряда основанием обычно служит существенная просрочка, когда завершить объект в срок уже нереально, либо существенные дефекты, которые подрядчик не устранил.

Порядок по 44-ФЗ

Заказчик публикует решение об отказе от контракта в единой информационной системе. Спустя десять дней после того, как подрядчика надлежаще уведомили, решение вступает в силу, а контракт считается расторгнутым. Если же за этот срок подрядчик устранил нарушение, которое стало причиной отказа, заказчик обязан отозвать своё решение. Эти дни нужно использовать максимально: устранить нарушения, подготовить доказательства, направить письменные возражения.

Включение в РНП

Когда контракт расторгнут из-за одностороннего отказа, заказчик передаёт контрольному органу данные о подрядчике, чтобы тот включил их в РНП. Контрольный орган проверяет добросовестность подрядчика. Если подрядчик докажет, что предпринимал меры к исполнению и просрочка вызвана объективными причинами, включения можно избежать. Решение контрольного органа о включении в реестр оспаривается в арбитражном суде.

Оспаривание одностороннего отказа

Если оснований для одностороннего отказа не было, подрядчик обращается в суд с иском о признании отказа недействительным. Параллельно он требует оплаты выполненных работ, даже если отказ правомерен: стоимость выполненного до расторжения подлежит оплате. Со своей стороны заказчик настаивает на возврате неотработанного аванса и уплате неустойки. Все требования обычно рассматриваются в одном деле.

Обеспечение контракта, гарантийные обязательства и путь дела в суде

Государственный контракт на строительство школы почти всегда требует обеспечения исполнения: независимой гарантии банка или внесения денег на счёт заказчика. Дополнительно иногда требуется обеспечение гарантийных обязательств, и подрядчик вносит его в момент приёмки объекта. Споры вокруг обеспечения нередко оказываются острее спора о самих работах, потому что заказчик получает деньги быстро, а подрядчику приходится их возвращать через суд.

Требование по независимой гарантии

Если заказчик полагает, что подрядчик контракт нарушил, он направляет требование банку-гаранту. Банк ограничивается сверкой требования с условиями гарантии и затем производит выплату. Затем банк в регрессном порядке взыскивает выплаченное с подрядчика. Если подрядчик не согласен с основаниями, он вправе потребовать у заказчика возврата денег, полученных по гарантии, как неосновательного обогащения, при условии, что докажет отсутствие нарушения или его меньший размер. Чем раньше подрядчик направит заказчику и банку письменные возражения, тем больше у него аргументов в будущем деле.

Возврат обеспечения

Деньги, внесённые как обеспечение, заказчик возвращает после исполнения контракта в срок, указанный в контракте. Когда заказчик оставляет эти средства у себя в счёт неустойки, которую оспаривают, подрядчик возражает против удержания и требует вернуть сумму с процентами за задержку возврата. По завершении гарантийного срока обеспечение гарантийных обязательств возвращают, если непогашенных требований нет.

Суд и сроки обжалования

Иски по госконтрактам на образовательные объекты Москвы попадают в Арбитражный суд города Москвы, когда контракт не предусматривает другой суд. Апелляционную жалобу на решение подают в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия решения. На кассационной ступени дело рассматривает Арбитражный суд Московского округа. Для подрядчика важно не дожидаться исполнительного листа заказчика: в рамках того же дела целесообразно предъявить встречный иск об оплате выполненных работ и о признании отказа недействительным, и тогда суд разберёт расчёты сторон в полном объёме.

Типовая ситуация: детский сад не открыли к сентябрю

Сценарий ниже собран из обстоятельств, характерных для школьных и дошкольных контрактов. Перед вами схема, которая помогает понять доводы сторон, а не описание настоящего дела.

Строительная компания выиграла закупку на строительство детского сада. Площадку заказчик передал позже графика: на ней оставались действующие сети, вынос которых входил в обязанности заказчика. Затем эксплуатирующая организация потребовала изменить планировку пищеблока, и проект корректировали несколько месяцев. На остальных участках подрядчик работы не прекращал, а о задержках сообщал заказчику письменно. Объект не был сдан к сентябрю. Заказчик начислил пени на полную цену контракта и принял решение об одностороннем отказе.

Позиция подрядчика

Подрядчик в течение десяти дней направил возражения с перечнем писем о задержке площадки и проекта. Заказчик решение не отменил. Подрядчик подал иск о признании отказа недействительным и взыскании стоимости выполненных работ, а в контрольном органе возражал против включения в реестр. Заказчик предъявил встречный иск о пени и возврате аванса.

От чего зависит результат

Суд оценивает, сколько дней просрочки вызвано поздней передачей площадки и корректировкой проекта, и исключает их из расчёта. Расчёт пени корректируется с полной цены на стоимость неисполненных обязательств. Если после исключения периодов задержки по вине заказчика просрочка подрядчика оказывается небольшой, основания для одностороннего отказа могут быть признаны отсутствующими. Адвокат проверяет весь документооборот по контракту, сроки уведомлений и расчёт пени, после чего предлагает план: возражения на решение об отказе, позицию в контрольном органе, иск или переговоры о мировом соглашении.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.