Медиация строительных споров

Медиация строительных споров — это переговоры подрядчика и заказчика при участии независимого посредника, медиатора, который помогает сторонам самим найти решение. Процедуру регулирует Федеральный закон № 193-ФЗ от 27 июля 2010 года «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Медиация подходит для споров о задолженности, неустойке, объёмах и качестве работ, когда стороны заинтересованы в сохранении отношений или в быстром завершении конфликта. Если договорённость достигнута, её оформляют медиативным соглашением, а если дело уже в суде — мировым соглашением, которое утверждает суд.

Медиацию можно начать до суда или во время арбитражного процесса. На время процедуры приостанавливается течение срока исковой давности. Решение о медиации стороны принимают добровольно, ни одну из них нельзя заставить участвовать. Стоимость зависит от гонорара медиатора и от того, участвуют ли в переговорах юристы сторон, что для строительного спора почти всегда оправдано.

Когда медиация работает в строительном споре, а когда нет

Медиация эффективна там, где у сторон есть общий интерес помимо самого спора. Подрядчик и заказчик продолжают работать на других объектах. Объект не достроен, и обеим сторонам нужно его завершить. Сумма спора не настолько велика, чтобы оправдать годы судебного процесса и экспертизу. Позиции сторон отчасти обоснованы, и каждая понимает свои риски в суде.

Медиация мало помогает, если одна из сторон не намерена платить ни при каких условиях и использует переговоры только чтобы затянуть время. Не работает она и когда спор касается принципиального правового вопроса, по которому сторонам нужен прецедент. Если контрагент находится в процедуре банкротства, медиативное соглашение может быть оспорено, и тогда разумнее идти через процедуры банкротного законодательства.

Признаки, что спор подходит для медиации

• стороны общаются и готовы встретиться, хотя и не согласны друг с другом;
• спор касается расчётов: объёмов, цены, неустойки, удержаний;
• есть бесспорная часть, по которой можно договориться сразу;
• у каждой стороны есть слабые места в доказательствах;
• обе стороны хотят избежать дорогой судебной экспертизы;
• между компаниями есть другие действующие договоры.

Когда лучше не откладывать иск

Если срок исковой давности на исходе, а другая сторона не соглашается на медиацию письменно, стоит подать иск, а переговоры вести параллельно. Сам факт переговоров без соглашения о проведении медиации срок давности не приостанавливает. Также нельзя откладывать обеспечительные меры, если есть риск, что контрагент выведет активы.

Особенности споров с государственным заказчиком

Медиация по госконтрактам в строительстве возможна, но пространство для уступок у заказчика узкое. Заказчик по 44-ФЗ обязан требовать неустойку при просрочке, а простить её или списать он может только в случаях и порядке, которые установило Правительство РФ. Изменить цену и сроки контракта допускается лишь по основаниям, прямо названным в законе. Поэтому с бюджетным заказчиком переговоры обычно идут о графике, о порядке приёмки, о признании конкретных обстоятельств, освобождающих подрядчика от ответственности, а не о простом снижении суммы. Мировое соглашение в арбитражном суде с госзаказчиком заключить можно, и суд проверит его соответствие бюджетным правилам.

Оговорка о медиации в договоре подряда

Стороны могут заранее включить в договор условие, что споры сначала передаются на медиацию. Такое условие полезно прописать конкретно: кто выбирает медиатора, в какой срок начинается процедура, сколько она длится, кто оплачивает расходы. Если стороны договорились не обращаться в суд в течение срока медиации, суд признаёт это условие и может оставить иск без рассмотрения, пока процедура не пройдена, за исключением случаев, когда обращение в суд необходимо для защиты прав. Претензионный порядок по АПК РФ медиация не отменяет: претензию всё равно направляют, а предложение о медиации удобно включить прямо в её текст.

Процедура медиации: от предложения до итоговой встречи

Медиация начинается с предложения одной стороны другой. Его направляют письменно с указанием предмета спора и предлагаемой кандидатуры медиатора или организации, которая его предоставит. Если в течение тридцати дней ответа нет, предложение считается отклонённым, если в нём не указан другой срок. Если стороны согласились, они заключают соглашение о проведении процедуры медиации.

В соглашении указывают предмет спора, медиатора, порядок проведения, распределение расходов, срок. Закон устанавливает, что процедура должна завершиться не позднее шестидесяти дней, а в сложных случаях с согласия сторон и медиатора срок может быть продлён до ста восьмидесяти дней. Если дело передано на медиацию из суда, срок процедуры определяется судом.

Как проходит медиация

1. Предварительные встречи медиатора с каждой стороной для понимания позиций и интересов.
2. Совместная встреча, на которой каждая сторона излагает свою позицию.
3. Обсуждение вариантов решения: рассрочка, зачёт, снижение неустойки, доработка объекта.
4. Раздельные консультации медиатора со сторонами, если нужно сблизить позиции.
5. Подготовка проекта медиативного соглашения и его согласование юристами сторон.

Требования к медиатору

Медиатор должен быть независимым, не иметь интереса в исходе спора и не быть представителем ни одной из сторон. Профессиональный медиатор проходит специальное обучение по программе, утверждённой в установленном порядке. Для строительного спора полезно, чтобы медиатор понимал отрасль: разбирался в актах приёмки, сметах, графиках. Иногда стороны дополнительно привлекают независимого технического специалиста, который помогает с оценкой объёмов и качества.

Конфиденциальность процедуры

Всё, что сказано и показано в медиации, по общему правилу остаётся конфиденциальным. Медиатор не вправе разглашать полученные сведения без согласия сторон. Это позволяет подрядчику признать, например, отставание по графику, а заказчику — задержку с документацией, не опасаясь, что эти признания попадут в суд. Документы, которые существовали до медиации, такие как акты и переписка, от этого не становятся недопустимыми доказательствами: защищено только то, что возникло в самой процедуре.

Медиативное соглашение и мировое соглашение

Если стороны договорились, они подписывают медиативное соглашение. Оно должно содержать условия урегулирования, сроки их исполнения, ответственность за неисполнение. Медиативное соглашение, заключённое до суда, — это гражданско-правовая сделка, направленная на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей. Его исполнение обеспечивается добросовестностью сторон.

С 2019 года медиативное соглашение, заключённое без обращения в суд, может быть удостоверено нотариусом. Для этого стороны должны действовать с участием адвокатов или профессионального медиатора. Нотариально удостоверенное соглашение имеет силу исполнительного документа: при неисполнении его можно предъявить к принудительному исполнению без нового суда.

Мировое соглашение в арбитражном процессе

Если спор уже в арбитражном суде, результат медиации оформляют мировым соглашением, которое утверждает суд. Утверждённое мировое соглашение исполняется так же, как судебное решение: при неисполнении суд выдаёт исполнительный лист. Суд проверяет, не противоречит ли соглашение закону и не нарушает ли права третьих лиц.

Что включить в соглашение по строительному спору

• точную сумму задолженности и график её погашения;
• судьбу неустойки: полный или частичный отказ, условия восстановления при нарушении графика;
• обязательства по доработке объекта или устранению недостатков с конкретными сроками;
• порядок подписания актов приёмки по итогам доработки;
• распределение судебных расходов и расходов на медиацию;
• последствия неисполнения: ускоренное взыскание, штрафы.

Экономия времени и денег: что даёт медиация

Главное преимущество медиации — скорость. Арбитражный спор о строительном подряде с экспертизой обычно идёт долго в первой инстанции, ещё дольше с апелляцией и кассацией. Медиация занимает недели, иногда месяц-два. За это время подрядчик получает деньги, а заказчик — завершённый объект.

Второе преимущество — расходы. Судебная строительно-техническая экспертиза по крупному объекту стоит дорого и оплачивается сторонами. Расходы на представителей в судах трёх инстанций тоже значительны. В медиации стороны платят медиатору и своим юристам за короткий период переговоров.

Возврат государственной пошлины

Если стороны заключили мировое соглашение в суде первой инстанции, налоговое законодательство позволяет вернуть истцу 70 процентов уплаченной государственной пошлины. При заключении мирового соглашения в апелляции возвращается 50 процентов, в кассации — 30 процентов. Это прямая экономия, которую стоит учитывать в расчёте.

Как посчитать выгоду медиации для своей компании

Простой способ — сравнить два сценария. В судебном сценарии берут сумму требований, умножают на реальную вероятность выигрыша по каждой спорной позиции, вычитают расходы на экспертизу, представителей и время, когда деньги будут недоступны. Отдельно учитывают риск, что должник к моменту исполнения решения станет неплатёжеспособным. В сценарии медиации берут сумму, которую можно получить по соглашению сейчас, и вычитают расходы на процедуру. Для подрядчика, у которого кассовый разрыв, деньги через месяц часто ценнее большей суммы через два года. Для заказчика важен ещё и срок ввода объекта: каждый месяц задержки означает расходы на содержание площадки и отложенный доход.

Такой расчёт готовят до первой встречи. Он определяет нижнюю границу, ниже которой соглашаться не стоит, и помогает руководству быстро принимать решения во время переговоров.

Неденежные выгоды

• стороны сами контролируют результат, а не зависят от усмотрения суда;
• можно договориться о том, что суд присудить не может: продолжение работ, новый объект, изменение графика;
• переговоры конфиденциальны, а судебное решение публикуется;
• сохраняются деловые отношения между компаниями;
• снимается неопределённость, которая мешает планированию.

Медиация внутри арбитражного процесса

Арбитражный процессуальный кодекс РФ предусматривает примирительные процедуры в отдельной главе. Стороны могут урегулировать спор путём переговоров, медиации, судебного примирения или использовать иные процедуры, если это не противоречит закону. Суд обязан разъяснить сторонам их право на примирение и может предложить им воспользоваться этим правом.

Для проведения примирительной процедуры суд откладывает разбирательство. Судебное примирение проводит судебный примиритель, кандидатуру которого выбирают из списка, утверждённого Верховным Судом РФ. Судебные примирители — судьи в отставке. Их услуги для сторон бесплатны.

Когда предлагать медиацию в процессе

Удобные моменты для медиации в арбитражном процессе — после обмена позициями, когда стороны увидели доказательства друг друга, и после получения заключения судебной экспертизы. Экспертиза обычно проясняет спорные вопросы объёма и качества, и после неё стороны лучше понимают свои перспективы. Ещё один удобный момент — после решения первой инстанции, когда проигравшая сторона оценивает шансы в апелляции.

• предложение о медиации не означает признание слабости позиции;
• информация, раскрытая в медиации, не может использоваться как доказательство в суде без согласия сторон;
• медиатор не может быть допрошен как свидетель об обстоятельствах, ставших ему известными в процедуре.

Роль адвоката в медиации строительного спора

Медиатор не даёт сторонам юридических советов и не оценивает их позиции. Это задача юристов сторон. Адвокат готовит доверителя к медиации: оценивает перспективы в суде, рассчитывает минимально приемлемый результат, определяет, на какие уступки можно идти. Без такой оценки сторона рискует согласиться на условия хуже, чем получила бы в суде, или отказаться от выгодного предложения.

На самих встречах адвокат помогает формулировать предложения в юридически точной форме. После достижения договорённости он готовит текст соглашения так, чтобы его можно было исполнить: с конкретными суммами, датами, порядком действий. Неясно сформулированное медиативное соглашение порождает новый спор о его толковании.

Подготовка к медиации

• составьте расчёт суммы, которую реально взыскать в суде, с учётом рисков;
• определите бесспорную часть требований;
• соберите ключевые документы: договор, акты, переписку, расчёт неустойки;
• продумайте, какие неденежные условия могут быть интересны другой стороне;
• согласуйте с руководством пределы полномочий представителя на переговорах.

Типовые ситуации медиации в строительстве

Типовая ситуация первая. Генподрядчик требует с заказчика оплату за последние три этапа работ, заказчик удерживает сумму из-за замечаний по качеству и начисляет неустойку за просрочку. Объект почти готов, заказчику нужно его ввести, генподрядчику — получить деньги. В медиации стороны обычно договариваются так: подрядчик устраняет замечания по согласованному перечню в короткий срок, заказчик оплачивает бесспорную часть сразу, остаток — после подписания актов, неустойка снижается или снимается.

Типовая ситуация вторая. Субподрядчик и генподрядчик спорят об объёме работ по фасаду: субподрядчик предъявил больше, чем признаёт генподрядчик. В суде пришлось бы назначать экспертизу с выездом на объект. В медиации стороны приглашают независимого специалиста, который за несколько дней проводит контрольный обмер, и договариваются по его результатам.

Типовая ситуация третья. Дело о взыскании задолженности по договору подряда находится в арбитражном суде, судебная экспертиза подтвердила часть требований подрядчика. После получения заключения стороны по предложению суда переходят к судебному примирению и заключают мировое соглашение с рассрочкой платежа. Истец возвращает часть госпошлины, а ответчик избегает начисления процентов за весь период обжалования.

Если вы рассматриваете медиацию, начните с оценки своей позиции в суде. Понимание реальных перспектив — основа для переговоров, которые приведут к выгодному соглашению.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.