МКАС для строительных споров

МКАС для строительных споров — это Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ, который рассматривает конфликты по договорам подряда с иностранным элементом: когда заказчик, генподрядчик или субподрядчик зарегистрирован за рубежом либо российская компания работает с иностранными инвестициями. Его деятельность основана на Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» и собственных правилах. Право МКАС администрировать споры закреплено законом, отдельного разрешения Правительства ему не требуется. Спор попадает в МКАС только при наличии письменной оговорки или отдельного арбитражного соглашения. Место арбитража — Москва, поэтому заявления об отмене решения и о выдаче исполнительного листа по нему рассматривает Арбитражный суд города Москвы.

МКАС выбирают, когда сторонам нужна нейтральная процедура, понятная иностранному партнёру, и решение, которое можно исполнить за рубежом по Нью-Йоркской конвенции 1958 года. После введения санкций МКАС стал одним из основных форумов для споров российских строительных компаний с зарубежными контрагентами: иностранные арбитражи для многих стали недоступны. Расходы складываются из регистрационного и арбитражного сборов по шкале учреждения, они зависят от суммы иска и числа арбитров. Отдельно оплачиваются экспертиза, перевод и работа адвокатов.

Ниже разобрано, когда МКАС подходит для строительного спора, как составить оговорку, как учитывать санкционные риски, как проходит процесс, сколько времени он занимает и как исполнить решение в России и за рубежом.

Когда МКАС подходит для строительного спора

Закон о международном коммерческом арбитраже определяет, какие споры считаются международными. Это споры из внешнеторговых и иных международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной стороны находится за границей. К ним приравнены споры компаний с иностранными инвестициями между собой, с их участниками и с другими российскими лицами. Для строительной отрасли это охватывает большую часть контрактов с иностранным участием.

Типичные ситуации в строительстве

• иностранная компания выступает генподрядчиком на объекте в России и привлекает российских субподрядчиков;
• российский подрядчик строит объект за рубежом по заказу иностранного инвестора;
• иностранный поставщик оборудования одновременно выполняет монтаж и пусконаладку;
• российская строительная компания с иностранным капиталом спорит с российским заказчиком;
• проектирование выполняет зарубежное бюро, а строительство — российский подрядчик.

Внутренние споры в МКАС

С 2017 года МКАС рассматривает и споры между российскими компаниями без иностранного элемента, по отдельным правилам арбитража внутренних споров. Российские подрядчик и заказчик тоже могут выбрать МКАС, если им важны его процедура и опыт арбитров. Ограничения, которые действуют для третейского разбирательства в целом, сохраняются: споры из контрактов по 44-ФЗ в арбитраж передать нельзя.

Когда лучше выбрать другой форум

Если спор не имеет иностранного элемента, сумма невелика, а стороны хотят сэкономить, разумно сравнить тарифы МКАС с другими учреждениями или с государственной пошлиной. Если иностранный партнёр категорически не согласен на российское место арбитража, придётся искать компромиссный вариант, учитывая санкционные ограничения, о которых сказано ниже.

Оговорка в пользу МКАС в договоре подряда с иностранным элементом

На официальном сайте ТПП РФ опубликована рекомендуемая арбитражная оговорка МКАС. Её стоит использовать дословно, адаптировав только переменные элементы. Самостоятельные формулировки увеличивают риск того, что иностранный суд при исполнении решения усомнится в действительности соглашения.

Что дополнительно предусмотреть в оговорке

• Применимое право. Гражданский кодекс РФ позволяет сторонам выбрать право, которое будет регулировать договор. Если выбор не сделан, право определяется по коллизионным правилам, и это создаёт неопределённость.
• Язык арбитража. Русский, английский или оба. Двуязычный процесс удваивает расходы на перевод.
• Число арбитров. Для крупных контрактов уместна коллегия из трёх, где каждая сторона назначает одного арбитра.
• Ускоренная процедура. Для небольших требований стороны могут договориться о сокращённых сроках.
• Окончательность. Стороны вправе договориться, что решение окончательно, если это допускают закон и правила.

Многоступенчатые механизмы

Международные строительные контракты часто составляются на основе типовых форм FIDIC. В них предусмотрены промежуточные механизмы: решение инженера, затем рассмотрение спора специальной комиссией по спорам, и только потом арбитраж. Если договор основан на FIDIC, а последней ступенью указан МКАС, нужно проверить, что все предварительные этапы описаны ясно, с конкретными сроками. Иначе ответчик заявит, что истец не прошёл обязательную процедуру, и арбитраж начнётся со спора о допустимости иска.

Цепочка договоров

Как и в любом третейском разбирательстве, оговорка связывает только подписавших её. Если иностранный генподрядчик заключил договор с заказчиком с оговоркой в пользу МКАС, а договоры с российскими субподрядчиками отсылают к государственному суду, споры о недостатках придётся вести в разных форумах. Единая оговорка для всех договоров по объекту снижает этот риск.

Санкционный фактор и выбор российского места арбитража

После 2014 года, а особенно с 2022 года, российские компании столкнулись с тем, что иностранные арбитражные учреждения и суды стали фактически недоступны: арбитры отказываются от назначения, банки блокируют оплату сборов, адвокаты не могут представлять российскую сторону. Законодатель отреагировал правилами о защите лиц, в отношении которых действуют ограничительные меры.

Что предусматривает АПК РФ

Статья 248.1 АПК РФ относит к исключительной компетенции российских арбитражных судов споры с участием лиц, находящихся под санкциями, если оговорка о рассмотрении спора за рубежом неисполнима из-за санкций. Статья 248.2 АПК РФ позволяет российскому суду запретить контрагенту начинать или продолжать разбирательство за границей. Верховный Суд РФ разъяснял, что сам факт введения ограничительных мер против российской стороны предполагает затруднения в доступе к правосудию за рубежом, и отдельно доказывать их не нужно.

Почему МКАС становится разумным компромиссом

Арбитраж с местом в Москве не попадает под эти ограничения: оговорка в пользу МКАС исполнима, и российская сторона не теряет доступ к процессу. Для иностранного контрагента МКАС — институциональный арбитраж с международными правилами, арбитрами из разных стран и решением, которое исполняется по Нью-Йоркской конвенции. Для контрактов с партнёрами из дружественных юрисдикций это часто оптимальный вариант.

Риски для иностранного партнёра и для российской стороны

Иностранный партнёр может опасаться, что решение МКАС будет сложно исполнить в его стране из-за санкционных ограничений на расчёты. Российской стороне нужно учитывать, где находятся активы контрагента и признаёт ли эта страна решения российских арбитражей на практике. Перед подписанием оговорки стоит оценить именно эти вопросы, а не только удобство процедуры.

Как проходит разбирательство в МКАС

Процесс в МКАС подчинён его правилам, а в части, не урегулированной ими, — закону о международном коммерческом арбитраже. Процедура гибкая, и многие вопросы стороны и состав арбитража согласуют по ходу дела.

Порядок разбирательства по шагам

1. Истец подаёт исковое заявление с доказательствами и уплачивает регистрационный сбор, затем арбитражный сбор.
2. Секретариат регистрирует иск и направляет его ответчику.
3. Стороны назначают арбитров, как правило из рекомендательного списка МКАС. Если сторона бездействует, назначение производит уполномоченный орган учреждения.
4. Ответчик представляет отзыв и, при наличии, встречный иск, например о недостатках работ.
5. Состав арбитража проводит организационное заседание и утверждает процессуальный график.
6. Стороны обмениваются письменными позициями, свидетельскими показаниями и заключениями экспертов.
7. Проводится устное слушание, очное или с использованием видеосвязи.
8. Арбитры выносят мотивированное решение.

Выбор арбитров для строительного спора

От состава арбитража во многом зависит, насколько глубоко будут разобраны технические вопросы. Для спора о задержках и дополнительных работах полезен арбитр, знакомый с международной практикой строительных контрактов и типовыми формами FIDIC. Для спора о качестве ценен опыт оценки экспертных заключений. Рекомендательный список МКАС включает российских и иностранных арбитров, и сторона может проверить их специализацию по открытым сведениям. Председателя коллегии обычно выбирают назначенные сторонами арбитры, и сторонам стоит заранее обсудить со своими кандидатами требования к председателю: язык, гражданство, опыт в строительстве.

Доказательства в строительном споре

Международные строительные споры обычно касаются задержек, дополнительных работ и качества. Для задержек важны анализ графика работ и доказательства причин просрочки. Для качества нужны технические заключения. Арбитры могут назначить эксперта, а стороны вправе представить собственных экспертов, которые допрашиваются на слушании. Документы на иностранном языке переводятся, если арбитры не решат иначе.

Обеспечительные меры

Состав арбитража вправе принять обеспечительные меры. Если требуется арест счетов или имущества в России, можно обратиться в государственный арбитражный суд с заявлением о мерах в поддержку международного арбитража. Для активов за рубежом порядок зависит от права страны, где они находятся.

Расходы и сроки разбирательства в МКАС

Сборы и расходы определяются положением МКАС об арбитражных сборах и расходах. Регистрационный сбор фиксирован, арбитражный сбор рассчитывается от суммы иска по шкале и покрывает гонорары арбитров и административные расходы. Отдельно стороны несут расходы на экспертов, перевод, проезд свидетелей и адвокатов. Точные суммы для конкретного иска считаются по калькулятору на сайте учреждения.

Как сократить сроки и расходы

Самые затратные этапы в строительном споре — экспертиза и перевод. Стороны могут договориться о едином эксперте, которого выбирают совместно, и о ведении процесса на одном языке. Ускоренная процедура подходит для требований о неоплате подписанных актов, где фактическая сторона не спорна. Арбитражные расходы проигравшая сторона по общему правилу возмещает выигравшей, и это стоит учитывать при оценке рисков иска.

Исполнение решений МКАС в России и за рубежом

Решение МКАС окончательно для сторон и обязательно с момента вынесения. Пересмотра по существу нет. Если решение не исполнено добровольно, порядок зависит от того, где находятся активы должника.

Исполнение в России

Поскольку МКАС вынес решение на территории России, исполнительный лист выдаёт российский арбитражный суд по правилам главы 30 АПК РФ. Заявление подают в суд по месту арбитража, то есть в Арбитражный суд города Москвы, либо в региональный арбитражный суд, где зарегистрирован должник или находится его имущество. Основания для отказа ограничены и совпадают с основаниями для отмены: порок оговорки, нарушение права стороны на защиту, выход за пределы соглашения, неарбитрабельность, нарушение публичного порядка.

Исполнение за рубежом

За пределами России решение МКАС исполняется по Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Конвенция действует в большинстве государств мира. Суд страны исполнения проверяет решение по закрытому перечню оснований, во многом схожих с российскими. На практике исполнение зависит от позиции судов конкретной страны, наличия активов и возможности перевести деньги в Россию с учётом ограничений на расчёты.

Оспаривание решения

Решение МКАС можно оспорить только в государственном суде по месту арбитража, то есть в Арбитражном суде города Москвы. Срок на заявление об отмене — три месяца с даты получения решения стороной. Основания такие же, как для отказа в выдаче исполнительного листа. Если в оговорке стороны согласились на окончательность решения и это допускается законом и правилами, отмена невозможна.

Советы российским и иностранным строительным компаниям

Выбор МКАС — это решение, которое нужно принимать на стадии подписания договора, а не после возникновения спора. Изменить оговорку потом можно только по соглашению сторон, а в конфликте контрагент редко на это соглашается.

Перед подписанием контракта

• Используйте рекомендуемую оговорку МКАС без самостоятельных изменений ключевых слов.
• Явно выберите применимое право и язык арбитража.
• Согласуйте оговорку со всеми договорами по объекту, включая субподряд и поставку оборудования.
• Если контракт основан на FIDIC, проверьте описание всех предварительных этапов разрешения споров.
• Оцените, где находятся активы контрагента и как будет исполняться решение.

Если спор уже возник

Соберите полный пакет документов: контракт со всеми изменениями, графики работ, переписку, акты, протоколы совещаний, уведомления о задержках и претензии. В международных строительных спорах решающими часто становятся своевременные уведомления о причинах просрочки и о дополнительных работах. Если контракт требовал уведомить инженера или заказчика в определённый срок, а уведомления нет, требование может быть утрачено.

Иностранным строительным компаниям, работающим в России, полезно заранее выстроить документооборот по российским правилам: акты, исполнительная документация, переписка на русском языке. Это упрощает доказывание и в МКАС, и в государственном суде.

Для оценки перспектив спора в МКАС или подготовки оговорки адвокату нужны контракт, сведения о сторонах и месте их регистрации, данные об активах контрагента и переписка по спорным вопросам. По ним он определит, подходит ли МКАС, как сформулировать оговорку и какие риски исполнения учитывать.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.