Строительная экспертиза: FAQ

Технические вопросы, которые суд самостоятельно решить не в состоянии, в споре подрядчика и заказчика разрешает строительная экспертиза: какой объём работ фактически выполнен, соответствует ли качество договору, проекту и строительным нормам, сколько стоят выполненные работы и устранение недостатков. В Москве такую экспертизу проводят либо до суда по заказу одной из сторон, либо в ходе дела по определению Арбитражного суда города Москвы. На стоимость и сроки влияют особенности объекта, количество вопросов, а также потребность во вскрытии конструкций и лабораторных испытаниях: от нескольких недель для анализа смет и документов до нескольких месяцев для комплексного исследования здания. Возразить против заключения можно через рецензию специалиста, вызов эксперта в заседание и ходатайство о новом исследовании.

Ниже двенадцать вопросов, с которыми строительные компании приходят до назначения экспертизы и после получения заключения. Ответы основаны на правилах Арбитражного процессуального кодекса РФ и разъяснениях высших судов о судебной экспертизе. Готовых цен здесь нет: каждое исследование оценивают по его объёму, и экспертные организации называют стоимость по запросу суда или заказчика.

Какие экспертизы применяют в подрядных спорах

Вопрос 1. Какие виды строительных экспертиз бывают?

По предмету исследования в спорах из договоров подряда чаще всего встречаются четыре направления. Экспертиза объёмов определяет, какие работы выполнены фактически и в каком количестве, и сопоставляет результат с актами КС-2. Проверка качества оценивает, соответствуют ли работы договору, проектной и рабочей документации, сводам правил и техническим регламентам. Сметная или стоимостная экспертиза определяет цену выполненных работ, в том числе дополнительных, и проверяет правильность применения расценок и коэффициентов. Отдельно выделяют исследование причин недостатков: оно отвечает, возник дефект из-за ошибки подрядчика, из-за проекта заказчика, из-за материалов или из-за неправильной эксплуатации.

Нередко эти направления сводят в одну комплексную экспертизу. Комплексную экспертизу суд назначает, когда на вопросы должны отвечать специалисты разных профилей, скажем конструктор и сметчик. Если вопросы однородны, но объект большой, назначают комиссионную, где работают несколько экспертов одной специальности.

Вопрос 2. Чем отличается заключение специалиста, полученное до суда, от судебной экспертизы?

Заключение до суда заказывает одна из сторон, заключая договор с экспертной организацией. Специалист даёт ответы на вопросы заказчика, а суд рассматривает этот документ как письменное доказательство наряду с другими. Судебного эксперта определяет суд; тот действует по определению суда и получает предупреждение об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение. Поэтому вес у судебной экспертизы выше, и именно на неё суд обычно опирается в спорах о качестве и объёме.

Досудебное заключение всё равно полезно. Оно показывает, есть ли основания для иска, помогает рассчитать сумму требований, служит приложением к претензии. Вторая сторона, увидев обоснованный расчёт, иногда соглашается на переговоры. Если спор дойдёт до суда, такое заключение подскажет, какие вопросы поставить судебному эксперту и на что обратить внимание, оценивая его выводы.

Когда экспертиза нужна и кто её оплачивает

Вопрос 3. Обязательно ли назначать экспертизу в каждом строительном споре?

Нет. Если заказчик не платит по подписанным без замечаний актам и не оспаривает объём и качество, экспертиза не нужна: спор решается на документах. Экспертизу назначают, когда у сторон есть разногласия по специальным вопросам. По утверждению заказчика, подрядчик выполнил работы не полностью или с недостатками. Подрядчик просит оплатить дополнительные работы, которые заказчик не признаёт. Стороны расходятся в стоимости работ при отсутствии утверждённой сметы.

Суд назначает экспертизу, если об этом ходатайствует сторона. Без просьбы сторон суд вправе поступить так только в отдельных случаях, которые прямо предусмотрены законом. Если сторона, на которой лежит бремя доказывания, ходатайство не заявляет, суд решает спор по имеющимся документам. Для заказчика, утверждающего о недостатках, это часто означает проигрыш: одних писем о замечаниях обычно недостаточно, чтобы доказать дефекты и их стоимость.

Особый случай — спор о неотработанном авансе после расторжения договора. Заказчик требует возврата всей суммы, подрядчик же утверждает, что до расторжения была выполнена часть работ, однако акты не подписаны. В этом случае экспертиза устанавливает объём и стоимость работ на дату прекращения договора, и её выводы непосредственно влияют на сумму, подлежащую возврату подрядчиком. Без исследования суд вынужден опираться на неполные документы, и проигрывает обычно та сторона, которая не смогла их восполнить.

Вопрос 4. Кто оплачивает судебную экспертизу и можно ли вернуть эти деньги?

Заявившая ходатайство сторона заранее вносит деньги на экспертизу на депозитный счёт арбитражного суда. Когда ходатайство подали обе стороны, деньги вносят в равных долях. Как правило, суд не назначит экспертизу, пока деньги не внесены. Получив заключение, суд выплачивает эксперту вознаграждение с депозита.

Судебными издержками считаются расходы на экспертизу, и в итоге дела они распределяются между сторонами. Выигравшей стороне их возмещает проигравшая. Если иск удовлетворён частично, расходы распределяются пропорционально. Если экспертиза полностью подтвердила позицию одной стороны, а вторая настаивала на ней вопреки очевидным документам, суд учитывает и это при распределении.

Сколько стоит исследование

Вопрос 5. От чего зависит цена строительной экспертизы?

Стоимость определяют объём объекта, число и сложность вопросов, необходимость выезда, вскрытия конструкций и лабораторных испытаний бетона, металла, сварных швов, кровельных материалов. Анализ сметной документации без выезда на объект стоит меньше, чем обследование многоэтажного здания с отбором образцов. Влияет и объём исходных материалов: проверка нескольких сотен актов и исполнительной документации требует много часов работы.

Назначая судебную экспертизу, суд, как правило, запрашивает у нескольких экспертных организаций данные о цене, сроке и кандидатурах экспертов вместе с подтверждением их квалификации. Стороны предлагают свои варианты, суд выбирает. Самое дешёвое предложение не всегда выгоднее: если эксперт не имеет нужной специализации или не проведёт полноценный осмотр, заключение придётся оспаривать, а повторное исследование обойдётся дороже. Стоимость досудебного заключения согласуют напрямую с организацией по техническому заданию.

Сэкономить можно на подготовке. Если стороны заранее соберут исполнительную документацию, проект, сметы, журналы и разложат их по видам работ, эксперту не придётся тратить время на поиск и сортировку. Кроме того, можно ограничить вопросы только по-настоящему спорными: если стороны согласны с объёмом кровельных работ и спорят только о фасаде, нет смысла поручать исследование всего здания. Согласованный перечень бесспорных обстоятельств суд вправе зафиксировать в протоколе.

Сроки проведения экспертизы

Вопрос 6. Как долго длится строительная экспертиза и как она сказывается на сроке спора?

Суд указывает срок судебной экспертизы в определении о назначении, опираясь на предложения экспертных организаций. Проверка документов и смет может занять несколько недель. Обследование объекта с выездом, обмерами, вскрытием и испытаниями занимает месяцы. Если эксперту не дали документы или доступ на объект, он вправе ходатайствовать о продлении срока.

Пока проводится экспертиза, производство по делу приостанавливается. С учётом подготовки ходатайства, выбора организации, внесения денег и последующей оценки заключения в заседании экспертиза обычно добавляет к делу заметный срок. Сократить его помогает подготовка заранее: собранная исполнительная документация, согласованный доступ на объект, ясные вопросы. Если эксперт ждёт документы, срок растёт без пользы для обеих сторон.

Выбор эксперта и постановка вопросов

Вопрос 7. Как выбирают эксперта и можно ли повлиять на выбор?

Каждая из сторон может предложить экспертную организацию или определённого эксперта и приложить подтверждающие документы: сведения об образовании, о стаже по специальности, сертификаты. Другая сторона вправе возразить и заявить отвод при основаниях сомневаться в беспристрастности, например если эксперт прежде работал на одну из сторон или от неё зависит. Окончательный выбор делает суд и указывает его в определении.

Проверять кандидатов стоит по профилю. Для спора о качестве монолитных работ нужен специалист по строительным конструкциям, для сметного спора — эксперт с подготовкой в области ценообразования. Полезно посмотреть, какие заключения этот эксперт готовил по другим делам и не было ли к ним претензий у судов. Информацию о делах можно найти в открытой картотеке арбитражных судов.

Государственные судебно-экспертные учреждения действуют на основании закона о государственной судебно-экспертной деятельности, и к ним нередко стоит длинная очередь. Негосударственные организации обычно готовы приступить быстрее, но их квалификацию приходится проверять тщательнее. Суд вправе поручить исследование и конкретному лицу, обладающему специальными знаниями, если его компетенция подтверждена документами.

Вопрос 8. Как грамотно составить вопросы для эксперта?

Вопросы должны быть техническими, конкретными и проверяемыми. Вопросы права эксперту ставить нельзя: решать, допустил ли подрядчик нарушение договора и обязан ли заказчик оплачивать работы, может исключительно суд. Правильная формулировка звучит примерно так: установить, какой объём работ по договору реально выполнен на объекте и сколько он стоит; установить, соответствует ли качество работ требованиям проекта и названных нормативов; если недостатки есть, установить их характер, причину появления и стоимость устранения.

Неудачные вопросы — частая причина бесполезного заключения. Если не указать конкретные виды работ, эксперт может исследовать не то. Если не спросить о причинах недостатков, подрядчик потеряет возможность доказать, что дефект вызван проектом заказчика. Если не уточнить период цен, стоимость посчитают на другую дату. Итоговый перечень вопросов утверждает суд, учитывая предложения сторон и объясняя причины, по которым их формулировки отклонены.

Осмотр объекта и исходные данные

Вопрос 9. Как быть, если другой подрядчик уже достроил объект или устранил недостатки?

Эта ситуация встречается часто: заказчик расторг договор, передал объект новому подрядчику, и спорные работы скрыты под отделкой или перекрыты новыми. В этой ситуации экспертиза использует следующие документы: исполнительную документацию, акты на скрытые работы, общий журнал работ, фото- и видеоматериалы, акты совместных осмотров. Полнота документов напрямую определяет точность вывода.

Чтобы сохранить доказательства, перед передачей объекта новому подрядчику желательно провести совместный осмотр и составить акт, подробно описав состояние работ. Если вторая сторона отказывается участвовать, её уведомляют письменно и проводят осмотр с независимым специалистом. Заказчику, который устраняет недостатки силами третьих лиц, нужно сохранить документы о выявленных дефектах до их устранения, иначе требование о возмещении расходов будет сложно доказать.

Вопрос 10. Нужно ли присутствовать на осмотре и что там делать?

Присутствовать при экспертизе стороны вправе, если их присутствие не препятствует эксперту. Участие на осмотре имеет практический смысл. Можно показать эксперту места, где выполнены спорные работы, обратить внимание на обстоятельства, которые следуют из документов, проследить за правильностью замеров и отбора образцов.

На осмотр приходят с копиями договора, проекта, исполнительной документации и актов. Давить на эксперта или спорить с ним нельзя, но можно попросить отразить в акте осмотра замечания о процедуре. Такие замечания потом пригодятся, если заключение придётся оспаривать. Присутствие собственного специалиста-технаря полезно: он заметит методические ошибки, которые адвокат не увидит.

Как оспорить заключение эксперта

Вопрос 11. Какие способы оспаривания заключения существуют?

Заранее установленной силы для суда заключение эксперта не имеет, его оценивают в совокупности с прочими доказательствами. Несогласная с выводами сторона может пригласить эксперта в заседание и спросить его о методике, исходных данных и обосновании выводов. Ответы эксперта отражают в протоколе, и они нередко показывают слабые места заключения.

Второй способ — рецензия специалиста. Независимый специалист анализирует заключение на соответствие методикам, нормативам и полноту исследования. Рецензия экспертизу не заменяет, но способна поставить заключение под сомнение суда. Третий способ — указать на процессуальные нарушения: эксперт вышел за пределы поставленных вопросов, не исследовал часть объекта, не уведомил стороны об осмотре, использовал документы, не переданные судом.

Последнее нарушение встречается чаще, чем кажется. В разъяснениях высшей судебной инстанции о судебной экспертизе (постановление Пленума ВАС РФ № 23 от 04.04.2014) сказано, что эксперт не вправе сам собирать материалы для исследования. Если ему не хватает документов, он должен обратиться к суду с ходатайством, а суд решает вопрос о предоставлении. Заключение, построенное на материалах, полученных напрямую от одной из сторон, вызывает обоснованные сомнения.

Вопрос 12. В каких случаях суд назначает повторную или дополнительную экспертизу?

Если заключение неясно или неполно, а также когда появились новые вопросы по исследованным ранее обстоятельствам, суд назначает дополнительную экспертизу. Поручить такую экспертизу допустимо как прежнему эксперту, так и иному. Назначение повторной экспертизы возможно при сомнениях в обоснованности заключения или при противоречиях в выводах. Её выполняет иной эксперт или иная организация.

Для ходатайства мало несогласия с выводами. Нужно показать конкретные недостатки: эксперт применил неподходящую методику, не учёл часть исполнительной документации, сделал выводы без осмотра, противоречит сам себе в разных разделах. Здесь пригодится рецензия и протокол допроса эксперта. Если суд отказал в новом исследовании, этот отказ можно оспорить вместе с итоговым решением в апелляционной жалобе. Перед разговором со специалистом подготовьте заключение, определение о назначении экспертизы и список замечаний к выводам.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com