АС Московского округа: кассация по стройспорам

Для дел из Арбитражного суда города Москвы и Арбитражного суда Московской области кассационной инстанцией выступает Арбитражный суд Московского округа, поэтому именно сюда при несогласии стороны приходят строительные споры в Москве, которые прошли апелляцию в 9-м или 10-м ААС. Кассационная жалоба подаётся на протяжении двух месяцев с даты, когда обжалуемый акт вступил в силу; для решения, проверенного апелляцией, это дата принятия апелляционного постановления. Подача жалобы осуществляется через тот суд, где дело рассматривалось в первой инстанции. Что необходимо усвоить до начала работы: округ не пересматривает фактические обстоятельства и повторно не оценивает доказательства. Эта инстанция выясняет, верно ли нижестоящие суды истолковали и применили материальные и процессуальные нормы, а также согласуются ли их выводы с материалами дела.

Поэтому кассационная жалоба по стройспору должна говорить языком права, а не повторять спор о том, качественно ли уложена кровля. Далее рассмотрено, на каких основаниях суд округа отменяет акты, как исчислять сроки, что включать в жалобу и какие ошибки по делам о подряде исправляет кассация. Цена работы на данной стадии определяется объёмом дела и количеством оспариваемых выводов.

Что входит в проверку суда округа, а что нет

Пределы кассационной проверки определены АПК РФ. Их понимание экономит время и деньги: жалоба, построенная на переоценке доказательств, будет отклонена почти наверняка.

Полномочия кассации

Законность решения и постановления апелляционной инстанции проверяет суд округа. Проверяется, верно ли суды подобрали и истолковали положения ГК РФ о подряде, процессуальные правила АПК РФ по доказательствам и срокам, а при споре по госконтракту и специальные правила 44-ФЗ. Кроме того, кассация оценивает, соответствуют ли выводы судов о применении норм установленным ими же обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Ограничения

Устанавливать новые факты, признавать доказанными обстоятельства, которых нижестоящие суды не установили, и предрешать вопрос о достоверности доказательств суд округа не вправе. Дополнительные доказательства кассационная инстанция не принимает. Экспертизу кассация не назначает. Если сторона пишет «суд неверно оценил заключение эксперта, на самом деле работы выполнены качественно», это просьба о переоценке, и она не сработает.

Где проходит граница

Тонкое место в том, что несоответствие выводов суда доказательствам кассация проверяет. Если суд указал, что акты КС-2 заказчику не направлялись, а в деле есть подписанная заказчиком опись и уведомление о вручении, это не переоценка, а противоречие выводов материалам дела. Задача жалобы в том, чтобы показать именно такое противоречие или ошибку в применении нормы.

Какие основания ведут к отмене судебных актов

АПК РФ называет два вида оснований: обычные, которые проверяются в пределах доводов жалобы, и безусловные, которые суд округа проверяет всегда.

Обычные основания

• Несоответствие выводов судов о применении норм права фактическим обстоятельствам и доказательствам.
• Ошибочное применение норм материального права: применение не той нормы, неприменение нужной, неверное толкование.
• Несоблюдение норм процессуального права, когда оно повлекло либо способно было повлечь вынесение неправильного акта.

Безусловные основания

Акт подлежит отмене и без ссылки на это в жалобе, если дело рассмотрено в незаконном составе суда или без извещения стороны, если суд решил вопрос о правах лиц, которых к участию в деле не привлекли, если акт не подписан либо подписан не теми судьями, если протокол судебного заседания отсутствует. Для строительных цепочек особенно важен пункт о непривлечённых лицах: решение о качестве работ субподрядчика без его участия может быть отменено по жалобе самого субподрядчика.

Как это выглядит в стройспоре

Сроки кассационного обжалования

Ошибка в сроке на этой стадии обходится дорого: восстановить его допускается лишь при наличии уважительных причин и в рамках предельного срока.

Двухмесячный срок

Течение срока начинается со вступления обжалуемого акта в законную силу. Постановление апелляционного суда приобретает силу в день принятия, поэтому срок идёт с этой даты, а не со дня, когда получен текст. Если полный текст постановления изготовлен позже резолютивной части, днём принятия считается дата изготовления в полном объёме. Последний день срока приходится на соответствующее число второго месяца.

Восстановление срока

Вместе с жалобой подаётся и ходатайство о восстановлении. Срок суд округа восстанавливает при условии, что причины пропуска от заявителя не зависели: поздняя публикация постановления, ненадлежащее извещение, иные объективные обстоятельства. Верхняя граница срока, после которой восстановление уже невозможно, равна шести месяцам со дня вступления акта в силу; исключение составляют ситуации, когда лицо о процессе не знало.

Срок рассмотрения

АПК РФ отводит суду округа на рассмотрение жалобы до трёх месяцев со дня поступления жалобы вместе с делом. Заседание назначается определением о принятии жалобы к производству, там же указывается срок для отзыва.

Обязательность апелляции

Оспорить решение первой инстанции в кассации можно лишь после того, как оно уже прошло рассмотрение в апелляционном суде. Если сторона пропустила апелляцию и в восстановлении срока ей отказали, путь в суд округа для неё закрыт.

Кассационная жалоба: содержание и подача

Требования к кассационной жалобе похожи на требования к апелляционной, но акценты другие. Кассация ждёт правовых аргументов.

Обязательные элементы

• Название суда округа и данные лица, подающего жалобу.
• Реквизиты обжалуемых актов: решения и постановления апелляции.
• Требования заявителя.
• Основания: в чём заключается нарушение норм права или несоответствие выводов материалам дела, со ссылками на законы, разъяснения высших судов и листы дела.
• Перечень приложений.

Приложения

С жалобой представляют платёжный документ об уплате госпошлины, подтверждение отправки её копии остальным участникам и доверенность, когда в деле её нет. Подаётся жалоба через систему «Мой арбитр» с указанием суда первой инстанции, который передаст её вместе с делом в Арбитражный суд Московского округа.

Как формулировать доводы

Структура каждого довода такова: вывод суда, норма, применённая или не применённая судом, верное толкование этой нормы, воздействие ошибки на итог дела. Полезно ссылаться на разъяснения высшей судебной инстанции: определения Судебной коллегии по экономическим спорам по схожим вопросам, обзоры практики, утверждённые Президиумом ВС РФ, и постановления Пленума ВС РФ. Высшая судебная инстанция дала разъяснения о порядке кассационного производства в 2020 году (постановление Пленума ВС РФ № 13 от 30.06.2020).

Отзыв на кассационную жалобу

Вторая сторона направляет отзыв в суд округа и заявителю. В отзыве нужно показать, что аргументы жалобы сводятся к новой оценке фактов, тогда как нормы права применены верно. Сторона, которая выиграла в апелляции, должна особенно тщательно подготовить отзыв: округ вправе отменить постановление апелляции и сохранить решение суда первой инстанции без изменений.

Чем нельзя наполнять кассационную жалобу

Не стоит прикладывать новые документы: суд округа вернёт их или просто не учтёт. Бесполезно цитировать показания свидетелей и пересказывать заключение эксперта с собственными выводами о технологии работ. Не помогают и эмоциональные оценки поведения противника или судей. Каждый лишний абзац отвлекает коллегию от главного довода. Объём хорошей кассационной жалобы по стройспору обычно умещается в несколько страниц, а её ядро составляют два-три правовых аргумента.

Возможные итоги рассмотрения в суде округа

Полномочия кассационной инстанции перечислены в АПК РФ. От того, какой результат реально достижим, зависит, как формулировать просительную часть жалобы.

Возможные исходы

• Акты сохранены без изменений, а в удовлетворении жалобы отказано.
• Решение и постановление отменены целиком либо частично, а дело направлено на новое рассмотрение в первую или апелляционную инстанцию.
• Акты отменены или изменены, и суд округа сам принял новый судебный акт, не передавая дело вниз.
• Постановление апелляции отменено, и в силе оставлено решение первой инстанции.
• Акты отменены, при этом иск остаётся без рассмотрения либо производство по делу прекращается.

Почему в стройспорах чаще передают дело вниз

Сам принять новый акт суд округа может, только если все обстоятельства установлены полно и нужна лишь правильная квалификация. По строительным делам это случается нечасто: если ошибка в применении нормы повлияла на объём исследованных фактов, придётся заново считать сальдо, назначать экспертизу или оценивать документы о приостановлении работ. Кассационная инстанция на это не уполномочена, и потому дело возвращают в Арбитражный суд города Москвы, Арбитражный суд Московской области либо в апелляционный суд.

Обязательность указаний

При повторном рассмотрении нижестоящий суд связан указаниями суда округа о толковании закона. Он обязан выполнить и указания о том, какие обстоятельства исследовать и какие доказательства оценить. Поэтому к постановлению кассации нужно относиться как к плану нового процесса: в нём прямо названо, что суд не сделал, и именно на этих пунктах строится позиция при повторном рассмотрении.

Какие ошибки в делах о подряде исправляет кассация

Ниже перечислены сюжеты, которые регулярно встречаются в опубликованных постановлениях окружных судов по строительным делам. Перед нами не статистические данные, а лишь ориентир при оценке перспектив.

Толкование договора подряда

Толкование условий договора по правилам ГК РФ считается вопросом права. Если суды истолковали пункт о порядке приёмки, о сроке оплаты или о пределе неустойки без учёта буквального значения слов и других условий договора, кассация вправе это исправить. Прежде всего речь о положениях об оплате субподрядчику после поступления денег от заказчика и о гарантийном удержании.

Распределение бремени доказывания

Порой нижестоящие суды требуют от подрядчика доказывать качество работ, принятых по односторонним актам, хотя по закону заказчик должен доказать обоснованность своего отказа от приёмки. Или наоборот, требуют от заказчика доказать вину подрядчика в дефекте, обнаруженном в пределах гарантии. Неправильное распределение бремени доказывания относится к нарушению норм права.

Немотивированность актов

Суд обязан указать в акте, по каким основаниям он отверг доводы стороны и доказательства. Если в решении нет оценки ключевого возражения, например о вине заказчика в просрочке или о несоразмерности неустойки, это процессуальное нарушение, способное повлечь отмену.

Процессуальные нарушения при экспертизе

Отказ в постановке вопросов, предложенных стороной, без мотивов, назначение экспертизы без учёта возражений против кандидатуры эксперта, отказ в вызове эксперта в заседание при наличии существенных вопросов к заключению. Эти нарушения по отдельности необязательно влекут отмену, однако в сочетании с тем, что выводы не соответствуют материалам дела, образуют основание.

Аванс и неосновательное обогащение после расторжения

Когда договор подряда прекращён, неотработанный аванс подлежит возврату в качестве неосновательного обогащения. Ошибки возникают при определении даты, с которой начисляются проценты на эту сумму, и при учёте стоимости работ, выполненных до расторжения, но не принятых заказчиком. Если суды взыскали аванс целиком, не исследовав довод подрядчика о частичном выполнении и не определив стоимость выполненного, кассация расценивает это как неполноту судебного исследования и возвращает дело для расчёта.

Приостановление исполнения и практические советы

Само по себе обращение с кассационной жалобой не приостанавливает исполнение актов, вступивших в силу. Должник, который рассчитывает на отмену, должен позаботиться об этом отдельно.

Ходатайство о приостановлении исполнения

Подать ходатайство можно одновременно с жалобой либо после того, как её приняли. Исполнение приостанавливается судом округа, когда заявитель обосновал невозможность либо затруднительность поворота исполнения или предоставил встречное обеспечение: перечислит деньги на депозит суда либо предъявит банковскую гарантию. Для строительных компаний встречное обеспечение часто становится единственным реальным способом сохранить оборотные средства до решения кассации.

Поворот исполнения

Если суд округа отменит акт, по которому деньги уже взысканы, должник вправе требовать поворота исполнения. Но если взыскатель к этому моменту ликвидирован или неплатёжеспособен, вернуть деньги будет трудно. Поэтому до подачи жалобы стоит оценить финансовое положение взыскателя.

Дела упрощённого производства

Если спор рассматривался в упрощённом порядке, путь в суд округа сильно сужен. Кассационную жалобу на такие акты принимают только по безусловным основаниям: рассмотрение дела без извещения, решение о правах лица, не привлечённого к процессу, отсутствие подписи судьи и другие подобные грубые нарушения. Её рассматривает единолично судья, причём стороны в заседание не вызываются. Доводы о неверной оценке доказательств или о размере неустойки по упрощённому делу суд округа не проверяет.

Советы перед заседанием

Выступление в суде округа короткое. Судебная коллегия стремится понять, в чём состоит ошибка при применении права и как она отразилась на итоге дела. Не пересказывайте спор и не просите переоценить экспертизу. Если коллегия задаёт вопросы о фактах, отвечайте со ссылкой на листы дела и на выводы нижестоящих судов.

Присутствовать на заседании допустимо лично либо в формате веб-конференции, когда суд удовлетворил ходатайство. Неявка сторон не препятствует рассмотрению жалобы, поэтому письменная позиция должна быть самодостаточной. Силу постановление суда округа приобретает со дня принятия; полный текст размещается в сервисе kad.arbitr.ru, и именно с этой даты исчисляется срок для обращения в Верховный Суд РФ.

Следующий шаг

Для оценки перспектив кассации в Арбитражном суде Московского округа потребуются материалы дела, постановление апелляции и решение первой инстанции. На их основании удаётся понять, содержат ли акты ошибки именно в применении права, надо ли просить о приостановлении исполнения и имеет ли смысл дальнейшее обжалование в Верховный Суд РФ.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com