Строительная экспертиза для суда в Москве

Когда подрядчик и заказчик по-разному оценивают объём, цену или качество работ, а документов суду для решения не хватает, в московском суде необходима строительная экспертиза. По ходатайству стороны её в арбитражном деле назначает суд: сторона называет экспертную организацию и вопросы и вносит средства на депозит суда, после чего суд своим определением выбирает эксперта и утверждает окончательный список вопросов. На период работы эксперта дело, как правило, приостанавливается.

Исход строительного спора часто определяется именно заключением эксперта. Именно поэтому адвокатская работа над экспертизой стартует задолго до подачи ходатайства: с досудебного заключения специалиста, сбора исполнительной документации и продуманных вопросов. Если заключение уже получено и оно вызывает сомнения, его можно оспорить рецензией, допросом эксперта и ходатайством о новом исследовании. Ниже разобрано, когда экспертиза необходима, как её организовать и как работать с её результатом.

Подрядные споры, где без экспертизы не обойтись

Специальных знаний в области строительства у суда нет, поэтому самостоятельно сказать, соответствует ли проекту бетонная стяжка или сколько стоит фактически сделанная кровля, он не способен. Когда для разрешения спора нужны такие знания, суд назначает экспертизу. Согласно Арбитражному процессуальному кодексу, суд может сделать это по ходатайству лица, участвующего в деле, а иногда и по собственной инициативе.

Чаще всего экспертиза требуется в следующих ситуациях:

• заказчик отказался подписать акты, сославшись на недостатки, а подрядчик считает работы выполненными качественно;
• стороны спорят о фактическом объёме работ по позициям сметы;
• подрядчик требует оплатить дополнительные работы, а заказчик считает их входящими в твёрдую цену;
• заказчик взыскивает стоимость устранения дефектов третьими лицами и нужно установить, были ли дефекты и сколько стоит исправление;
• после одностороннего отказа заказчика нужно определить стоимость работ, выполненных до расторжения, и размер неотработанного аванса;
• возник вопрос о причинах дефекта: ошибка подрядчика, проектная ошибка или неправильная эксплуатация.

Обойтись без экспертизы можно, когда спор сводится к вопросам права: срокам оплаты, толкованию условий договора, полномочиям подписанта. Ходатайство о ней в таких делах суд отклоняет. Не стоит заявлять его и для затягивания процесса: при очевидной цели отсрочки суд откажет, а расходы на исследование, если оно всё же будет проведено, лягут на проигравшую сторону.

Какие бывают строительные экспертизы и что они значат для суда

Экспертизы различаются по тому, кто их назначает, и по тому, как их выводы оценивает суд. Досудебное исследование стороны заказывают сами, судебное назначает суд определением. Внутри судебной экспертизы процессуальный закон выделяет дополнительную, повторную, комиссионную и комплексную.

В строительстве по предмету выделяют несколько направлений. На вопросы о том, соответствуют ли работы проекту, нормативам и договору, а также есть ли дефекты и каковы их причины, отвечает строительно-техническая экспертиза. Стоимость выполненных работ и устранения недостатков определяет сметная (стоимостная) экспертиза. Часто эти направления объединяют в одном исследовании, поскольку стоимость устранения невозможно посчитать, не установив характер дефектов.

Заключение, полученное до процесса, судебную экспертизу не подменяет, однако выполняет важную задачу. Оно показывает стороне реальную картину до того, как потрачены деньги на судебный процесс. С ним можно идти на переговоры, на его основе формулируют претензию и вопросы для будущей судебной экспертизы. Когда противоположная сторона заключение, полученное до процесса, не оспаривает, суд может построить на нём решение, не назначая новую экспертизу.

Как арбитражный суд назначает экспертизу

Письменное ходатайство о назначении экспертизы подаёт сторона. В ходатайстве называют обстоятельства, подлежащие установлению, предлагают экспертные организации или отдельных экспертов, формулируют вопросы и определяют сроки исследования. Вместе с ходатайством представляют ответы экспертных организаций, где подтверждена готовность провести исследование, а также указаны цена, срок и квалификация экспертов.

Средства на экспертизу зачисляются на депозитный счёт суда ещё до её назначения. При отсутствии этого суд вправе отклонить ходатайство. Вознаграждение эксперту суд выплачивает после получения заключения, а в итоговом решении делит эти расходы между сторонами в пропорции к удовлетворённым требованиям.

Противоположная сторона может предложить собственные кандидатуры и вопросы, а при сомнениях в беспристрастности — заявить эксперту отвод. Суд выбирает экспертную организацию, учитывая квалификацию, стоимость и срок. Окончательные вопросы определяет суд. Вопросы, которые не относятся к делу или носят правовой характер (например, «нарушил ли подрядчик договор»), эксперт вправе отвести.

Определением о назначении экспертизы суд называет эксперта, формулирует вопросы, устанавливает срок и перечень материалов, а также предупреждает эксперта об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение. Производство по делу приостанавливается. Если эксперту нужен доступ на объект, стороны обязаны его обеспечить. Отказ стороны пустить эксперта может обернуться против неё: факт, ради выяснения которого была назначена экспертиза, суд вправе счесть установленным.

Экспертиза длится, как правило, от нескольких недель до нескольких месяцев, в зависимости от её объёма. Через суд эксперт может затребовать дополнительные материалы. Важно сразу передать полный комплект: проектную документацию, сметы, акты, исполнительную документацию, фотоматериалы. Недостаток исходных данных приводит к выводу «определить не представляется возможным», и время уходит впустую.

Присутствовать при проведении экспертизы стороны вправе, пока это не создаёт помех эксперту. Для строительных дел это право особенно ценно: осмотр объекта, вскрытие конструкций, отбор проб и замеры проходят в присутствии представителей обеих сторон. Представитель следит, чтобы эксперт осмотрел все спорные участки, фиксирует осмотр на фото и видео и вправе обратить внимание эксперта на обстоятельства, которые отражены в документах. Давать эксперту указания или вступать с ним в спор нельзя, но замечания по процедуре стоит изложить письменно и направить в суд.

Сохранность объекта до экспертизы

Сложная ситуация возникает, когда заказчик не может ждать: дефекты нужно устранять, объект надо сдавать арендатору или вводить в эксплуатацию. Если устранить недостатки до осмотра экспертом, исследовать будет нечего. Выход состоит в фиксации состояния до начала исправления. Сначала заказчик зовёт подрядчика на совместный осмотр, оформляет подробный акт с фото- и видеофиксацией и привлекает специалиста для составления заключения до процесса. Если иск уже подан, можно просить суд об обеспечении доказательств, а до иска обратиться к нотариусу за осмотром объекта. Подробная фиксация позволяет эксперту позднее провести исследование по документам и съёмке.

Вопросы эксперту: как сформулировать, чтобы ответ работал

Вопросы определяют, какие выводы получит суд. Общая формулировка даёт общий ответ, который трудно использовать для расчёта суммы. Рабочий вопрос привязан к конкретному документу, объекту и показателю.

Сравним два подхода. Вопрос «Качественно ли выполнены работы по договору?» приведёт к описательному заключению с перечнем замечаний без связи с деньгами. Вопрос «Отвечают ли работы по монтажу вентилируемого фасада, которые отражены в акте КС-2 № 5, проектной документации шифр такой-то и требованиям сводов правил? Если их нет — какие недостатки существуют, можно ли их устранить и сколько это стоит в текущих ценах?» — на такой вопрос получают ответ, пригодный для прямого переноса в расчёт иска.

Набор вопросов обычно включает:

1. Объём фактически выполненных работ по каждой позиции сметы или акта.
2. Цена этих работ определяется по расценкам, которые согласованы в договоре.
3. Наличие недостатков и их соответствие перечню, заявленному заказчиком.
4. Причины недостатков: нарушение технологии, ошибка проекта, некачественные давальческие материалы, эксплуатация.
5. Можно ли устранить недостатки и во сколько это обойдётся.
6. Возможность использовать результат работ по назначению при наличии выявленных дефектов.

Вопросы о причинах особенно важны для подрядчика. Если дефект вызван ошибкой проекта, предоставленного заказчиком, или его материалами, ответственность подрядчика может быть исключена при условии, что он предупреждал заказчика о проблеме. Для заказчика ключевые вопросы касаются стоимости устранения: именно эта сумма станет предметом взыскания.

Вопросы формулирует адвокат совместно со специалистом, который разбирается в сметном деле и технологии работ. Адвокат следит, чтобы вопросы соответствовали предмету иска и не касались права, специалист проверяет, что на них технически возможно ответить.

Рецензия на заключение и способы его оспорить

Для суда заключение судебного эксперта заранее заданной силы не имеет: его оценивают в совокупности с прочими доказательствами. Однако суды на практике без серьёзных оснований от выводов эксперта отходят редко. Значит, стороне, несогласной с заключением, необходимо указать на конкретные ошибки, а не ограничиваться заявлением о несогласии.

Главный инструмент — рецензия, подготовленная независимым специалистом. Рецензент проверяет заключение по нескольким направлениям: соответствие квалификации эксперта предмету исследования, полноту использованных материалов, применённые методики и нормативы, правильность расчётов, логическую связь между исследованием и выводами. В деле рецензия учитывается как письменное доказательство и становится базой для ходатайств.

Арбитражный процессуальный кодекс даёт несколько путей реакции на спорное заключение:

• приглашение эксперта в заседание, чтобы он ответил суду и сторонам на вопросы о своём исследовании;
• ходатайство о дополнительной экспертизе при неполноте или неясности заключения;
• ходатайство о повторной экспертизе, поручаемой другому эксперту, если выводы не обоснованы или расходятся с иными доказательствами;
• привлечение специалиста, который даст консультацию в заседании.

Типичные основания для сомнений: эксперт не выходил на объект и работал только по документам, хотя вопросы требовали осмотра; использованы нормативы, которые на момент выполнения работ не действовали; стоимость устранения посчитана по расценкам, не предусмотренным договором; выводы эксперта вышли за рамки заданных вопросов и содержат правовую оценку. Каждое такое замечание рецензия должна подкрепить ссылкой на конкретную страницу заключения.

Экспертные организации Москвы: как выбрать и проверить

Строительно-технические экспертизы в Москве выполняют государственные судебно-экспертные учреждения системы Минюста России, а также множество негосударственных организаций. Работу государственных учреждений регулирует закон 73-ФЗ о государственной судебно-экспертной деятельности. Те же процессуальные правила обязательны и для негосударственных экспертов: суд предупреждает их об ответственности, а их заключение оценивается по тем же критериям.

Государственные учреждения обычно загружены, сроки у них длиннее, но их заключения реже вызывают подозрения в заинтересованности. Негосударственные организации работают быстрее и гибче по срокам выхода на объект, однако их выбор требует тщательной проверки. Сторона, предлагающая организацию, должна понимать, что вторая сторона будет искать признаки зависимости и основания для отвода.

Что нужно проверить, прежде чем предлагать организацию суду:

• профильное образование экспертов в строительстве и, для стоимостных вопросов, в сметном деле;
• стаж экспертной работы по строительно-технической специальности;
• отсутствие связей с участниками спора, их учредителями и руководителями;
• наличие опыта исследований подобных объектов и видов работ;
• реальную возможность выйти на объект в Москве в разумный срок;
• обоснованность стоимости и срока, указанных в ответе на запрос.

Суд вправе назначить не ту организацию, которую предложила сторона. Поэтому разумно направлять запросы в несколько организаций и предлагать суду две-три кандидатуры с разными сроками и ценой. Это повышает вероятность, что экспертиза будет поручена специалисту, чья квалификация соответствует предмету спора.

Типовые ситуации, сроки и стоимость сопровождения экспертизы

Приведённые ниже сценарии обобщают типичные обстоятельства и не описывают реальные дела.

Подрядчик и спор о фактическом объёме

Подрядчик выполнял земляные работы и благоустройство территории. Часть актов заказчик подписал, а остальные оспорил. Документы противоречивы: журнал ведётся неаккуратно, исполнительная съёмка выполнена не полностью. Адвокат рекомендует до суда провести инструментальную съёмку силами специалиста и включить в вопросы судебной экспертизы сопоставление фактических объёмов с актами. Это позволяет эксперту опереться на измерения, а не только на документы.

Заказчик и стоимость устранения дефектов

Заказчик устранил протечки кровли силами другой организации и взыскивает расходы с первого подрядчика. Подрядчик утверждает, что протечки вызваны повреждением кровли при монтаже оборудования третьими лицами. Ключевым становится вопрос о причинах дефекта, и стороны заранее собирают фотографии, акты допуска сторонних монтажников и журнал технадзора за период после сдачи.

Стоимость работы с экспертизой

Расходы складываются из оплаты экспертной организации, которую вносит сторона на депозит суда, и стоимости адвокатской работы: подбора организации, формулирования вопросов, участия в осмотре, подготовки рецензии и ходатайств. От объёма объекта, числа спорных позиций и стадии дела зависит цена адвокатского сопровождения. Её называют после изучения материалов, с разбивкой по этапам. Если сторона выиграла дело, расходы на экспертизу возмещает проигравшая сторона в пропорции к удовлетворённым требованиям.

Чтобы оценить ситуацию, отправьте на электронную почту договор, сметы, акты, переписку о недостатках и уже имеющиеся заключения специалистов, если они есть.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com