Включение в реестр требований без актов

Требование подрядчика можно включить в реестр и без подписанных актов КС-2, при условии что другими документами он подтвердит сам факт выполнения работ, их объём и стоимость. Когда заказчик или генподрядчик из Москвы попадает в банкротство, долг за работы, которые он так и не принял, приходится доказывать в Арбитражном суде города Москвы в рамках обособленного спора. Суд проверяет такое требование строже обычного иска: даже если временный или конкурсный управляющий промолчит, судья обязан убедиться, что работы реально выполнялись. Без актов подрядчику нужны исполнительная документация, переписка о сдаче, документы о материалах и людях на объекте, а при споре об объёме — экспертиза.

Сроки здесь короткие. Во время наблюдения требование предъявляется в течение 30 календарных дней после опубликования сообщения о введении процедуры. При конкурсном производстве реестр закрывают спустя два месяца с момента публикации сведений о том, что должник признан банкротом. Кредитор, пропустивший срок, получает выплаты лишь из средств, оставшихся после расчётов с лицами из реестра. Цена адвокатской помощи определяется после изучения документов и складывается из размера требования, объёма доказательств и позиции управляющего.

Ниже разобрано, почему отсутствие актов так опасно именно в банкротстве, какими доказательствами его восполняют, как держать удар со стороны управляющего и конкурирующих кредиторов и какой порядок действий выбрать подрядчику.

Почему неподписанные КС-2 становятся главной уязвимостью в банкротстве заказчика

В обычном споре о долге подрядчик спорит с одним оппонентом, который сам был на объекте и знает, что там происходило. В банкротстве ситуация меняется. Против требования выступают конкурсный управляющий, который на объекте не был, и другие кредиторы, которые заинтересованы уменьшить реестр. Каждый рубль, включённый подрядчику, уменьшает их долю.

Повышенный стандарт доказывания

Суд в деле о банкротстве проверяет обоснованность требования независимо от того, заявлены ли возражения. Высшая судебная инстанция выработала подход, по которому кредитор должен доказать реальность хозяйственной операции, а не только представить документы, формально подтверждающие долг. Причина понятна: должник может создать «дружественную» задолженность, чтобы контролировать голосование на собрании кредиторов. Подрядчик без подписанных актов автоматически попадает в зону повышенного внимания.

Что заменяет акт приёмки

Главным документом, который подтверждает сдачу работ, служит акт КС-2 вместе со справкой КС-3. Его отсутствие не означает, что работ не было. По статье 753 ГК РФ возможно составление одностороннего акта, если заказчик отказался его подписать, а в обзоре практики по строительному подряду (информационное письмо Президиума ВАС РФ № 51) разъяснено, что неподписанный заказчиком акт сам по себе не освобождает его от обязанности оплатить работы. В банкротстве эти правила действуют, но доказательная нагрузка на подрядчика выше.

Реестровое или текущее требование

До подачи заявления нужно определить природу долга. Обязательство по оплате работ возникает в момент их выполнения, но не в день подписания договора. Если работы выполнены до того, как суд принял заявление о признании должника банкротом, возникает реестровое требование. Работы, выполненные после, порождают текущий платёж, который в реестр не включается и оплачивается вне очереди по правилам статьи 5 Закона о банкротстве. Неверная квалификация требования ведёт либо к отказу, либо к утрате очерёдности.

Сроки и порядок заявления требования подрядчика

Жёсткие сроки закреплены Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», и по просьбе кредитора суд продлить их не вправе.

Наблюдение

Информация о введении наблюдения размещается в газете «Коммерсантъ» и в ЕФРСБ. С даты газетной публикации идут 30 календарных дней. Если требование подано в этот срок, оно рассматривается до первого собрания кредиторов, а подрядчик приобретает право голоса. Позднее поданное требование суд рассмотрит только в следующей процедуре.

Конкурсное производство

После признания должника банкротом публикуются новые сведения. Реестр закрывается, когда с даты их опубликования проходит два месяца. Требования, предъявленные после закрытия реестра, погашаются из имущества, которое остаётся после удовлетворения реестровых. В реальности такой кредитор нередко не получает ничего.

Состав заявления

В заявление включают расчёт суммы долга с разбивкой по этапам, неустойку и проценты отдельно от основного долга, копии договора, дополнительных соглашений, смет, всех документов о выполнении. Заявление направляют должнику, управляющему и в суд. Неустойка заявляется отдельной строкой: штрафные санкции в реестре учитываются самостоятельно и погашаются позже основного долга.

Неустойка и проценты в расчёте

С даты введения наблюдения неустойка и проценты на реестровые требования больше не начисляются. Поэтому расчёт санкций обрывают днём, предшествующим введению процедуры, и указывают отдельной строкой. Если в договоре есть гарантийное удержание, срок возврата которого ещё не наступил, его включают в требование вместе с основным долгом, поясняя условия договора. Ошибка в расчёте санкций не губит требование целиком, но даёт управляющему повод для возражений и затягивает рассмотрение.

Откуда брать информацию о процедуре

Информацию о введении процедуры, публикации управляющего и назначенных заседаниях отслеживают в ЕФРСБ и в карточке дела о банкротстве на сайте арбитражного суда. Подрядчику, у которого заказчик перестал платить, разумно проверять контрагента регулярно, а не узнавать о банкротстве из письма управляющего.

Чем доказать выполнение работ, если актов нет

Доказательства собирают так, чтобы они независимо друг от друга подтверждали три обстоятельства: подрядчик был на объекте, выполнил конкретный объём, заказчик знал о результате и пользовался им.

Исполнительная и техническая документация

• общий журнал работ, где отражён ход работ и стоят подписи представителей заказчика или строительного контроля;
• акты, которыми оформлено освидетельствование ответственных конструкций и скрытых работ;
• геодезическая съёмка и исполнительные схемы;
• журналы входного контроля материалов, бетонных работ, сварочных работ;
• предписания строительного контроля, адресованные именно подрядчику.

Документы о ресурсах

Подрядчик подтверждает, что располагал людьми, техникой и материалами для заявленного объёма. Подходят договоры поставки и УПД на материалы с адресом доставки на объект, транспортные накладные, путевые листы и рапорты о работе техники, договоры с субподрядчиками и их акты, табели и пропуска работников. Управляющий будет сопоставлять объём материалов с объёмом работ, поэтому расхождения нужно объяснить заранее.

Переписка о сдаче

Уведомления о готовности к сдаче, сопроводительные письма к актам с пометкой о получении, ответы заказчика с замечаниями и протоколы совещаний на объекте. Когда заказчик акты получил, но в разумный срок не прислал мотивированного отказа, это аргумент в пользу одностороннего акта.

Использование результата

Сильный довод — заказчик воспользовался результатом. Объект сдан в эксплуатацию, помещения отданы арендаторам, а очередной подрядчик вёл дальнейшие работы, опираясь на уже сделанное. Акты следующего подрядчика, где не значатся работы, сделанные первым, косвенно подтверждают, что эти работы уже были выполнены.

Что могут возразить управляющий и другие кредиторы

Управляющий обязан возражать против сомнительных требований, а кредиторы делают это по собственной инициативе. Подрядчику полезно заранее знать типовой набор возражений.

Мнимость и «дружественный» кредитор

Довод о мнимости строится на связях между подрядчиком и должником: общие учредители, директора, адреса, сотрудники, расчёты внутри группы. Если такие связи есть, суд потребует раскрыть экономический смысл сделки и исчерпывающие доказательства. Обзор практики, который Президиум ВС РФ утвердил 29.01.2020, содержит разбор ситуаций, когда требования аффилированных лиц получают более низкую очерёдность. Сказанное относится и к подрядчикам, которые входят с заказчиком в одну группу.

Завышение объёма и стоимости

Управляющий нередко заказывает собственное исследование или ссылается на документы технадзора. Если возражение касается объёма, спор обычно решается экспертизой в рамках обособленного спора. Подрядчику нужно быть готовым внести деньги на депозит суда и предложить вопросы, привязанные к договорной смете.

Оспаривание сделки

Конкурсный управляющий вправе оспорить договор подряда или платежи по нему как подозрительную сделку либо сделку с предпочтением по статьям 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве. Отдельная тема — сальдирование. Если по одному договору у подрядчика долг по неустойке, а у заказчика — по оплате работ, в практике ВС РФ встречается подход, по которому итоговое сальдо определяется арифметически и не является зачётом, который можно оспорить как предпочтение.

Встречные требования должника

Должник может заявить о неотработанном авансе, неустойке за просрочку, расходах на устранение недостатков. Эти требования уменьшают итоговую сумму. Готовить ответ на них нужно одновременно с заявлением о включении.

Подход Арбитражного суда города Москвы к требованиям при отсутствии актов

Обособленные споры о включении требований подрядчиков рассматриваются по общим правилам о доказательствах с учётом особенностей банкротства. Далее сведены воедино типовые ситуации и подходы, которые встречаются в практике московских судов. Таблица не пересказывает конкретные дела и не прогнозирует результат по чужому спору.

Обжалование определения

Жалобу на определение о включении требования или об отказе во включении подают в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней, если закон не предусматривает иное. После этого можно подать кассационную жалобу в Арбитражный суд Московского округа. Новые доказательства апелляция допускает лишь при наличии уважительных причин, по которым они не были представлены ранее, и потому полный комплект документов необходим уже в первой инстанции.

Стратегия подрядчика: от одностороннего акта до экспертизы

Выбор стратегии определяется тем, когда подрядчик узнал о банкротстве и какими документами уже располагает.

Когда процедура пока не начата

Подрядчик, у которого заказчик перестал принимать работы, должен сразу оформить сдачу так, будто спор уже идёт. Отправить акты с описью вложения на адрес, указанный в ЕГРЮЛ, и передать их лично под отметку о получении. Через разумный срок составить односторонний акт со ссылкой на отсутствие мотивированного отказа. Если есть шанс добиться судебного решения о взыскании долга ещё до банкротства: требование, подтверждённое вступившим в силу судебным актом, в реестр включается проще, хотя управляющий вправе его обжаловать.

Если процедура введена, а решения о взыскании нет

Подать заявление в срок, даже если комплект доказательств неполон, а затем дополнять его. Пропуск срока хуже, чем неполный пакет. Параллельно направить управляющему запрос о передаче ему документации должника и истребовать через суд исполнительную документацию, которая осталась у заказчика.

Если объём оспаривается

Предложить суду назначить строительно-техническую экспертизу и поставить перед экспертом вопросы об объёме и стоимости работ по договорной смете. Экспертиза в банкротстве проводится на объекте, который часто уже продан или законсервирован, поэтому нужно заранее зафиксировать его состояние: фото с геометками, видео, съёмку специалиста.

Если банкротится генподрядчик, а требование заявляет субподрядчик

Субподрядчик часто не имеет подписанных актов с генподрядчиком, хотя генподрядчик уже сдал эти же работы заказчику. В такой ситуации ценным доказательством становятся акты между генподрядчиком и конечным заказчиком: если в них отражены виды и объёмы работ, которые физически выполнял субподрядчик, это подтверждает и выполнение, и потребительскую ценность результата. Получить такие акты можно через управляющего, через запрос заказчику или через ходатайство об истребовании доказательств. Дополнительно используют пропуска на объект, оформленные на работников субподрядчика, и журналы, где фигурируют его ответственные лица.

Если подрядчик аффилирован

Раскрыть суду экономический смысл договора, рыночность цены, наличие собственных ресурсов, расчёты с субподрядчиками. Скрывать связи бессмысленно: управляющий найдёт их по ЕГРЮЛ и выпискам по счетам.

Что сделать подрядчику до и после введения процедуры

Список действий ниже рассчитан на подрядчика, у которого нет подписанных актов, а заказчик либо уже в банкротстве, либо близок к нему.

До банкротства

1. Проверить заказчика по ЕГРЮЛ, ЕФРСБ и картотеке арбитражных дел: иски о взыскании долга, исполнительные производства и сообщения о намерении подать заявление о банкротстве.
2. Направить акты и справки по описи, получить доказательства вручения.
3. Составить односторонний акт после истечения разумного срока на приёмку.
4. Собрать исполнительную документацию и копии журналов, пока есть доступ на объект.
5. Направить претензию и подать иск, не дожидаясь, пока другой кредитор инициирует банкротство.

После введения наблюдения или конкурсного производства

1. Установить дату публикации и вычислить крайний день срока.
2. Подать заявление с полным расчётом и отдельной строкой неустойки.
3. Получить и изучить отзывы управляющего и кредиторов, ответить письменно по каждому доводу.
4. При споре об объёме заявить ходатайство об экспертизе.
5. После включения участвовать в собраниях и контролировать продажу имущества должника.

Чего делать не стоит

Не стоит подписывать с управляющим или с новым руководством должника документы о «сверке» без проверки: акт сверки с неверной суммой потом используют против подрядчика. Не стоит забирать материалы и оборудование с объекта самовольно. Не стоит ждать окончания процедуры в надежде на текущие платежи, если работы выполнены до принятия заявления о банкротстве.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com