Вопросы эксперту в строительном споре

Вопросы эксперту в строительном споре формулируют так, чтобы каждый ответ сразу превращался в цифру или вывод, нужный для решения: какой объём работ выполнен фактически, сколько он стоит по условиям договора, есть ли недостатки и какие, в чём их причина, кто за неё отвечает с технической точки зрения и сколько стоит устранение. Вопросы предлагают письменно в ходатайстве о назначении экспертизы или в позиции на ходатайство оппонента, окончательно их утверждает арбитражный суд (часть 3 статьи 82 АПК РФ). Вопросы о праве, например «правомерно ли заказчик отказался от приёмки», эксперту не ставят.

Неудачная формулировка стоит дорого. Эксперт отвечает ровно на то, что спросили. Если вопрос размыт, ответ тоже будет размытым, и суд либо назначит новое исследование, либо примет решение по бремени доказывания не в вашу пользу. Ниже собраны готовые формулировки по основным группам вопросов с пояснениями, когда их ставить и чего избегать. Они подходят и подрядчику, и заказчику, если подобрать нужные варианты.

Как вопросы эксперту определяют исход дела

Суд в строительном споре обычно не может сам посчитать объём бетона или оценить качество кровли. Заключение эксперта становится основой для расчёта суммы в решении. Поэтому вопросы надо строить от того, какие числа и выводы суду понадобятся для резолютивной части.

Принцип «от решения к вопросу»

Сначала сторона формулирует, что суд должен взыскать или в чём отказать. Например, взыскать 18 млн рублей за работы по трём актам. Для этого суду нужно знать, выполнены ли работы по этим актам, в каком объёме и какова их стоимость по договору. Значит, вопросы должны дать ответ именно на эти три пункта, с привязкой к конкретным актам.

Привязка к документам

Каждый вопрос связывают с конкретными документами: акты с номерами и датами, договор и его приложения, проектная и рабочая документация с шифрами. Вопрос «выполнены ли работы» без указания, по каким документам сравнивать, даёт эксперту свободу, которая потом оборачивается неожиданными выводами.

Без правовых оценок

Пленум ВАС РФ в постановлении от 04.04.2014 № 23 об экспертизе указал, что перед экспертом не могут ставиться правовые вопросы. Эксперт не определяет, был ли договор заключён, обоснован ли отказ от приёмки, кто нарушил обязательство. Он устанавливает факты: объём, стоимость, наличие и причины дефектов. Правовые выводы делает суд.

Отклонение вопросов стороны

Суд вправе не включить вопросы стороны в определение, но должен мотивировать отказ. Если ключевой вопрос отклонён, сторона фиксирует возражение в протоколе и использует его в апелляции. Поэтому вопросы лучше обосновывать в ходатайстве: зачем нужен каждый и какое обстоятельство он устанавливает.

Вопросы об объёме фактически выполненных работ

Объём — основа большинства подрядных споров. Без него невозможно ни взыскать долг, ни вернуть неотработанный аванс.

Базовая формулировка

«Каков объём фактически выполненных ООО «Подрядчик» работ на объекте по адресу … по договору № … от …, отражённых в актах о приёмке выполненных работ № … от …, № … от …? Соответствует ли фактический объём объёму, указанному в данных актах? При несоответствии указать расхождение по каждой позиции».

Когда на объекте работали несколько подрядчиков

«Возможно ли установить, какие из работ, указанных в актах № …, выполнены ООО «Подрядчик», а какие иными лицами? Если возможно, указать объём работ, выполненных ООО «Подрядчик»». Этот вопрос нужен, когда заказчик после расторжения поручил доделку другому исполнителю. Для ответа эксперту понадобятся документы второго подрядчика, и их нужно запросить заблаговременно.

Скрытые работы

«Определить объём скрытых работ (армирование, гидроизоляция, устройство оснований), отражённых в актах освидетельствования скрытых работ № …, и указать, требуется ли для этого вскрытие конструкций. Если вскрытие требуется, указать места и объём вскрытий». Сторона, которая ставит такой вопрос, должна быть готова обеспечить вскрытие и его восстановление.

Объём на дату расторжения

«Каков объём работ, выполненных ООО «Подрядчик» по состоянию на дату прекращения договора …?» Дата важна, если после расторжения объект достраивали. Для ответа эксперт использует журналы, исполнительные схемы, фотографии и акты передачи площадки на эту дату.

Достоверность исполнительной документации

«Соответствуют ли объёмы и параметры конструкций, отражённые в исполнительных схемах и актах освидетельствования скрытых работ № …, фактическому состоянию объекта?» Этот вопрос ставит заказчик, если подозревает, что документы составлены формально. Подрядчику он тоже полезен: подтверждённая экспертом исполнительная документация закрывает спор об объёме по всем позициям, где вскрытие невозможно.

Вопросы о стоимости работ: договорная цена, смета, рынок

Стоимость определяется по правилам договора. Если договор устанавливает твёрдую цену или единичные расценки, эксперт должен считать по ним, а не по рыночным ценам. Формулировка вопроса должна это прямо указывать.

Стоимость по договорным расценкам

«Какова стоимость фактически выполненных работ, определённых при ответе на вопрос № …, рассчитанная по расценкам и в порядке, предусмотренным договором № … и локальными сметными расчётами (приложения № …)?» Такой вопрос не даёт эксперту перейти на собственную методику.

Если смета не утверждена

«Какова стоимость фактически выполненных работ, рассчитанная по ценам, которые при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные работы в г. Москве на дату их выполнения?» Этот вопрос применяется, когда договор не содержит согласованной цены или работы выполнены без договора. Пункт 3 статьи 424 ГК РФ отсылает именно к такой цене при отсутствии согласованной.

Проверка сметы

«Соответствуют ли применённые в актах № … расценки, коэффициенты, индексы и начисления условиям договора и сметы? При несоответствии определить стоимость работ с правильными расценками и коэффициентами». Вопрос полезен заказчику, который подозревает завышение, и подрядчику, который хочет показать правильность расчёта.

Дополнительные работы

«Относятся ли работы, указанные в акте № …, к работам, предусмотренным проектной документацией и сметой к договору, или являются дополнительными, не учтёнными в них? Если дополнительные, были ли они необходимы для достижения результата, предусмотренного договором?» Ответ эксперта о необходимости работ помогает суду оценить доводы подрядчика по статье 743 ГК РФ, хотя вывод о праве на оплату суд делает сам.

Материалы заказчика

«Какое количество материалов, переданных заказчиком по накладным № …, фактически использовано при выполнении работ по договору? Каков расчётный остаток неиспользованных материалов с учётом норм расхода?» Статья 713 ГК РФ обязывает подрядчика отчитаться перед заказчиком об израсходовании его материала и вернуть остаток. Когда отчёта нет, заказчик требует стоимость материалов, а подрядчик доказывает их расход экспертизой.

Вопросы о качестве и недостатках работ

Вопросы о качестве задают, когда заказчик отказывается от приёмки или требует уменьшения цены, а подрядчик утверждает, что работы выполнены надлежаще.

Наличие недостатков

«Соответствует ли качество работ, выполненных ООО «Подрядчик» по договору № …, условиям договора, проектной документации (шифр …) и обязательным требованиям нормативных документов? При наличии недостатков указать их перечень, места расположения и объёмы». Перечень обязательных нормативов лучше не ограничивать, иначе эксперт может не проверить требования, которые важны для спора.

Существенность и устранимость

«Являются ли выявленные недостатки устранимыми? Препятствуют ли они использованию результата работ по назначению, предусмотренному договором?» Ответ на этот вопрос нужен суду, чтобы применить пункт 6 статьи 753 ГК РФ и решить, мог ли заказчик отказаться от приёмки целиком.

Стоимость устранения

«Какова стоимость работ по устранению выявленных недостатков, определённая по расценкам договора (или по рыночным ценам г. Москвы на дату оценки)? Каков срок, необходимый для их устранения?» Если заказчик уже устранил недостатки силами другой организации, вопрос ставят иначе: «Соответствует ли стоимость работ, выполненных ООО «Исполнитель-2» по устранению недостатков, характеру и объёму недостатков?»

Вопросы о причинах дефектов и разграничении зон ответственности

Наличие дефекта ещё не означает, что за него отвечает подрядчик. Причины могут лежать в проекте, материалах заказчика, работах других исполнителей или эксплуатации. Без вопроса о причинах экспертиза часто оказывается бесполезной для подрядчика.

Основной вопрос о причинах

«Каковы причины возникновения выявленных недостатков: нарушение технологии производства работ ООО «Подрядчик», недостатки проектной документации, качество материалов, предоставленных заказчиком, работы иных лиц, нарушение правил эксплуатации или иные причины? Если причин несколько, указать долю влияния каждой, если это возможно».

Проект и исходные данные заказчика

«Соответствует ли проектная документация (шифр …), переданная заказчиком, обязательным требованиям в части, относящейся к выявленным недостаткам? Мог ли подрядчик, обладая обычными профессиональными знаниями, обнаружить несоответствие проектной документации до начала работ?» Второй вопрос важен для статьи 716 ГК РФ: подрядчик отвечает за непредупреждение заказчика о непригодности документации, если мог её обнаружить.

Эксплуатация и время

«Возможно ли образование выявленных недостатков в результате естественного износа, ошибок в эксплуатации или воздействия третьих лиц после передачи результата работ заказчику? Если возможно, указать, какие недостатки и по каким признакам». Этот вопрос ставит подрядчик, если результат эксплуатировался долго до спора.

Материалы и оборудование

«Соответствуют ли материалы и оборудование, использованные при выполнении работ, требованиям проекта и договора? Являются ли недостатки следствием качества материалов?» Если материалы давал заказчик, ответ помогает переложить на него ответственность. Если подрядчик, ответ показывает, был ли дефект производственным.

Вопросы о сроках выполнения работ и причинах просрочки

Строительно-техническая экспертиза может помочь и в споре о неустойке за просрочку, если стороны спорят о том, было ли возможно выполнить работы в срок.

Технологическая продолжительность

«Какова технологически необходимая продолжительность выполнения работ, предусмотренных договором № …, с учётом проекта и объёма работ? Возможно ли было выполнить работы в срок, установленный договором?» Вопрос полезен подрядчику, если срок в договоре был нереальным, и заказчику, если подрядчик ссылается на нехватку времени без оснований.

Влияние действий заказчика

«Повлияли ли задержка передачи строительной площадки, выдачи проектной документации, внесения изменений в проект (указать с датами по документам) на возможность выполнения работ в установленный срок? Если да, на какой период?» Эксперт оценивает технологическую зависимость работ от этих событий, а суд затем решает вопрос о вине и неустойке.

Простой и приостановление

«Могли ли работы на участке … выполняться в период с … по … при отсутствии … (электроснабжения, доступа на объект, утверждённых чертежей)?» Ответ подтверждает обоснованность приостановления работ подрядчиком по статье 719 ГК РФ и помогает в расчёте убытков от простоя.

Ошибки при постановке вопросов, из-за которых назначают новое исследование

Если заключение не отвечает на вопросы, необходимые для решения, или вызывает сомнения в обоснованности, суд по статье 87 АПК РФ назначает новое исследование. Это означает новые месяцы и новые расходы. Большинство таких ситуаций вызвано ошибками в самих вопросах.

Правовые вопросы вместо технических

«Выполнил ли подрядчик свои обязательства по договору?» — вопрос о праве. Эксперт либо откажется отвечать, либо ответит, и тогда оппонент оспорит заключение как вышедшее за пределы компетенции.

Вопрос без привязки к документам

«Определить стоимость работ на объекте» без указания договора, актов, периода и методики даёт ответ, который нельзя сопоставить с требованиями иска. Суд не сможет вписать такую сумму в решение.

Неполный набор вопросов

Сторона ставит вопрос о наличии недостатков, но забывает спросить о причинах и стоимости устранения. Эксперт подтверждает дефекты, и суд не может определить сумму уменьшения цены или убытков без нового исследования.

Наводящие формулировки

«Подтвердить, что подрядчик нарушил технологию бетонирования» — наводящий вопрос. Суд его переформулирует, а у оппонента появится довод о необъективности. Нейтральная формулировка «соответствует ли технология бетонирования требованиям …» работает лучше.

Вопросы без возможности ответа

Если документы для ответа отсутствуют, а объект перестроен, эксперт не сможет ответить и сообщит о невозможности дать заключение. До ходатайства стоит оценить, есть ли у эксперта исходные данные для каждого вопроса.

Избыточный список вопросов

Тридцать вопросов на одну экспертизу увеличивают её стоимость и срок, а суд всё равно сократит список. Хуже того, лишние вопросы дают эксперту поводы для выводов, которые сторона не планировала получить. Обычно для подрядного спора хватает пяти-восьми вопросов, связанных с предметом иска и возражениями оппонента.

Вопросы, не согласованные с расчётом иска

Если иск построен на расценках договора, а вопрос просит посчитать стоимость по рыночным ценам, ответ эксперта не совпадёт с требованиями. Истцу придётся менять сумму иска, а ответчик получит довод о противоречиях. Вопросы и расчёт иска готовят одновременно и сверяют между собой.

Следующий шаг

Для подготовки вопросов нужны договор, акты, сметы, проект, исполнительная документация и позиция оппонента по делу. Адвокат вместе с инженером составит перечень вопросов под требования конкретного иска, проверит их на правовые формулировки и обоснует каждый в ходатайстве так, чтобы суду было сложно его отклонить.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com