Третейская оговорка в договоре подряда

Третейская оговорка в договоре подряда — это условие, по которому подрядчик и заказчик заранее договариваются передавать споры по объекту не в государственный арбитражный суд, а в выбранное ими третейское учреждение. Чтобы оговорка сработала, в ней должны быть названы круг споров, точное наименование постоянно действующего арбитражного учреждения из перечня Минюста и правила, по которым идёт разбирательство. Желательно также указать число арбитров, место арбитража и язык. Оговорку включают в текст договора или подписывают отдельным соглашением, в том числе уже после начала спора.

Ошибка в нескольких словах может сделать оговорку неисполнимой. Тогда компания потеряет время на спор о подсудности, а затем всё равно окажется в государственном суде. Для договоров по 44-ФЗ третейская оговорка недопустима, их споры рассматривают только государственные суды. Ниже приведён примерный текст оговорки, разобраны дополнительные условия, типичные ошибки и порядок действий, если контрагент несмотря на оговорку подал иск в Арбитражный суд города Москвы.

Стоимость подготовки оговорки обычно невелика по сравнению с ценой ошибки. От объёма работы зависит, будет ли это одно условие в типовом договоре или согласованная система оговорок для всей цепочки договоров по объекту.

Примерный текст третейской оговорки для договора строительного подряда

Большинство арбитражных учреждений публикуют свои рекомендованные оговорки. Использовать текст учреждения надёжнее всего: его формулировки уже проверены практикой. Если стороны пишут оговорку сами, она должна содержать те же ключевые элементы. Ниже примерная редакция, которую затем адаптируют под выбранное учреждение.

> Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его заключения, действительности, исполнения, изменения, нарушения и прекращения, подлежат разрешению путём арбитража, администрируемого (полное наименование учреждения по перечню Минюста), в соответствии с его правилами, действующими на дату подачи искового заявления. Число арбитров — один. Место арбитража — город Москва. Язык арбитража — русский.

Из чего состоит такая оговорка

• Круг споров. Формула «из договора или в связи с ним» охватывает требования о неустойке, об авансе, о качестве, о расторжении и даже о неосновательном обогащении, если работы выполнялись в рамках договора.
• Учреждение. Название указывается полностью, без сокращений и ошибок, так же, как оно указано в перечне Министерства юстиции.
• Правила. Ссылка на правила учреждения подключает весь регламент: сроки, сборы, порядок назначения арбитров.
• Число арбитров. Единоличный арбитр дешевле и быстрее, коллегия из трёх уместна для крупных договоров генподряда.
• Место и язык. Место определяет, какой государственный суд будет выдавать исполнительный лист и рассматривать заявления об отмене.

Ссылка на правила «на дату подачи иска» важна для долгих объектов. Строительство идёт годами, и за это время учреждение может изменить регламент. Такая формулировка снимает спор о том, какую редакцию правил применять.

Соглашение после начала спора

Если в договоре подряда оговорки не было, стороны могут подписать арбитражное соглашение уже после того, как разногласия возникли. Так поступают, когда обе компании хотят закрыть спор быстро и без публичности, например при споре о стоимости дополнительных работ, не вошедших в смету. Соглашение составляют отдельным документом, указывают в нём конкретный спор или все споры по договору и подписывают уполномоченными лицами. Если дело уже рассматривает государственный суд, стороны могут совместно заявить о передаче спора в третейский суд, и суд оставит иск без рассмотрения.

Выбор учреждения, числа арбитров, места и языка

С 2017 года администрировать споры могут только учреждения, получившие разрешение Правительства РФ, а также учреждения при ТПП РФ, чьё право закреплено законом. Перед подписанием договора стоит проверить учреждение по перечню Минюста. Проверка занимает несколько минут, а ошибка обнаруживается обычно только в момент спора.

Единоличный арбитр или коллегия

Для споров по одному объекту с понятными суммами, например о долге по подписанным актам, достаточно одного арбитра. Для договоров с большой ценой, сложной сметой и вероятными спорами о качестве разумно предусмотреть коллегию. Каждая сторона назначает своего арбитра, а они выбирают председателя. Можно прописать гибкий механизм: один арбитр при цене иска до определённой суммы, три арбитра при большей. Многие правила учреждений предусматривают это и без специальной оговорки.

Место арбитража и язык

Если обе стороны работают в Москве, место арбитража — Москва. Тогда заявления о выдаче исполнительного листа и об отмене решения рассмотрит Арбитражный суд города Москвы. Если подрядчик из другого региона, стороны иногда выбирают место по нахождению объекта. Язык для российских компаний — русский. При участии иностранного подрядчика можно указать два языка, но это удваивает расходы на перевод.

Дополнительные условия: ускоренная процедура, документы, окончательность решения

Помимо обязательных элементов, оговорка может регулировать сам процесс. Чем точнее стороны договорятся заранее, тем меньше поводов для процессуальных споров потом.

Что можно добавить в оговорку

• Рассмотрение по документам. Стороны соглашаются, что спор решается без устного слушания. Подходит для споров о долге по подписанным актам.
• Ускоренная процедура. Сокращённые сроки для обмена позициями и вынесения решения.
• Окончательность решения. Стороны прямо договариваются, что решение окончательно и не подлежит отмене. Закон допускает такое условие только при администрировании спора учреждением.
• Претензионный этап. Обязательная претензия и срок ответа на неё до подачи иска.
• Экспертиза. Порядок выбора эксперта или перечень допустимых экспертных организаций.

Окончательность: плюсы и минусы

Если стороны договорились об окончательности, решение нельзя отменить в государственном суде. Это ускоряет исполнение и лишает проигравшего возможности затягивать дело заявлением об отмене. Но и выигравшая в итоге сторона теряет страховку, если арбитры допустили грубое нарушение процедуры против неё. Возражать против выдачи исполнительного листа по основаниям из АПК можно и при такой оговорке.

Претензионный порядок

Обязательный досудебный порядок, который АПК РФ устанавливает для денежных споров в государственных судах, к третейскому разбирательству напрямую не применяется. Если стороны хотят сначала обменяться претензиями, это нужно прямо прописать в оговорке или в договоре: срок ответа, адреса для направления, способ отправки. Без этого арбитры могут принять иск и без претензии.

Ошибки, из-за которых оговорка не работает

Оговорку, которую невозможно исполнить, адвокаты называют патологической. Ниже собраны формулировки, которые чаще всего встречаются в договорах подряда и приводят к спорам о подсудности.

Асимметричные оговорки

Оговорки, которые дают только одной стороне право выбрать между третейским и государственным судом, часто предлагают крупные заказчики. Высшая судебная инстанция в 2012 году признала, что такое условие нарушает равенство сторон, и распространила право выбора на обе стороны. Включать асимметричную оговорку в договор опасно для той стороны, которая её предлагает: ожидаемого преимущества она не получит.

Арбитраж без учреждения

Закон допускает разбирательство без администрирования учреждением, когда стороны сами формируют состав арбитров. Для строительных споров такой вариант рискован. Если оговорка не описывает порядок назначения арбитров, а одна из сторон отказывается участвовать, процесс может остановиться на первом же шаге. Кроме того, ряд возможностей доступен только при администрировании учреждением, в том числе соглашение об окончательности решения. Если всё же выбран такой формат, в оговорке нужно прописать, кто назначает арбитра при бездействии стороны, и сроки каждого шага.

Ссылка на условия, которые не подписаны

Генподрядчики нередко выносят оговорку в «общие условия договоров подряда», размещённые на сайте или в приложении. Отсылка работает, если договор прямо ссылается на документ и из этого видно, что оговорка стала частью договора. Если приложение не подписано или не упомянуто, субподрядчик может заявить, что о третейском суде не договаривался.

Оговорка в цепочке договоров: генподряд, субподряд, поручительство, уступка

Строительный объект почти всегда связан с цепочкой договоров. Третейская оговорка обязывает только тех, кто её подписал, и это нужно учитывать при построении системы договоров по объекту.

Генподряд и субподряд

Если заказчик и генподрядчик выбрали третейский суд, а генподрядчик и субподрядчики — государственный, генподрядчик окажется между двумя форумами. Он может проиграть заказчику спор о недостатках в третейском суде, а потом взыскивать убытки с субподрядчика в государственном, где субподрядчик будет оспаривать те же факты заново. Чтобы этого избежать, во все договоры по объекту включают одинаковые оговорки в пользу одного учреждения. Дополнительно прописывают согласие сторон на объединение связанных споров и на привлечение других участников, если правила учреждения это допускают.

Поручительство и банковская гарантия

Поручитель, который не подписал оговорку, по общему правилу ею не связан. Если заказчик хочет взыскивать долг с подрядчика и его поручителя в одном третейском процессе, оговорку включают и в договор поручительства. Банк по независимой гарантии оговоркой из договора подряда не связан: требования к банку рассматриваются по условиям самой гарантии.

Уступка требования

Если подрядчик уступил право требования долга, например факторинговой компании, новый кредитор обычно связан оговоркой из основного договора. Эту позицию высшая судебная инстанция закрепила в разъяснениях о третейском разбирательстве. Должнику полезно помнить об этом, получив иск от цессионария в государственный суд.

Исполнение оговорки, если контрагент обратился в государственный суд

Наличие оговорки не мешает контрагенту подать иск в Арбитражный суд города Москвы. Суд сам по себе не проверяет, есть ли у сторон соглашение о третейском суде. Ответчик должен заявить об этом.

Что сделать ответчику

1. Заявить ходатайство об оставлении иска без рассмотрения со ссылкой на оговорку.
2. Сделать это не позднее первого заявления по существу спора: до отзыва с возражениями против долга, качества или расчёта неустойки.
3. Приложить договор с оговоркой и сведения об учреждении из перечня Минюста.
4. Не заявлять встречный иск по существу, пока вопрос о подсудности не решён.

Если ответчик вступил в спор по существу и промолчал об оговорке, право ссылаться на неё теряется. Дальше дело рассматривает государственный суд в обычном порядке. Это частая ошибка в строительных спорах: юрист компании сначала готовит подробный отзыв о качестве работ, а о третейском суде вспоминает позже.

Обеспечительные меры при наличии оговорки

Оговорка не лишает компанию права просить государственный суд об обеспечительных мерах. Если заказчик выводит деньги со счетов, а подрядчик готовит иск в третейский суд, можно обратиться в арбитражный суд с заявлением об аресте средств в обеспечение будущего третейского разбирательства. Такое обращение не считается отказом от оговорки. К заявлению прикладывают договор, расчёт требования и доказательства риска неисполнения будущего решения.

Если сторона оспаривает компетенцию арбитров

Третейский суд сам решает вопрос о своей компетенции, в том числе о действительности оговорки. Если арбитры отдельным постановлением признали, что спор им подведомствен, сторона может оспорить это в государственном суде в течение месяца после получения такого постановления. Разбирательство в третейском суде при этом может продолжаться. Пропуск этого этапа ограничивает возможность ссылаться на недействительность оговорки потом, при выдаче исполнительного листа.

Советы при согласовании оговорки с контрагентом

Предложение третейского суда заказчик или подрядчик нередко воспринимает настороженно. Переговоры проходят проще, если объяснить конкретную выгоду для обеих сторон: одна инстанция, предсказуемые сроки, закрытость спора, возможность выбрать арбитра со строительным опытом.

Перед подписанием договора

• Проверьте учреждение по перечню Минюста и скопируйте его название дословно.
• Посчитайте сбор для типичной суммы спора по этому договору.
• Сверьте оговорку с другими договорами по объекту, чтобы форумы совпадали.
• Убедитесь, что договор не заключается по 44-ФЗ: для таких контрактов оговорка не допускается.
• Решите, нужна ли окончательность решения и рассмотрение по документам.

Если оговорку предлагает контрагент

Крупные заказчики часто включают оговорку в свой типовой договор и не готовы её обсуждать. Даже в этом случае стоит проверить учреждение, тарифы, место арбитража и число арбитров. Иногда достаточно попросить единоличного арбитра вместо коллегии или рассмотрение по документам для небольших требований: это снижает расходы подрядчика, если ему придётся взыскивать долг. Если учреждение связано с заказчиком организационно или финансово, это серьёзный повод отказаться от оговорки.

После подписания

Храните подписанный экземпляр договора с оговоркой и все дополнительные соглашения. Если стороны меняли условие о разрешении споров, последняя редакция должна быть подписана так же, как сам договор. При смене учреждения или его ликвидации оговорку нужно перезаключить: ссылка на учреждение, которое прекратило работу, делает её неисполнимой.

Для проверки или подготовки оговорки адвокату нужны проект договора подряда, сведения о других договорах по объекту и предпочтения компании по форуму. По этим документам он предложит редакцию, которая будет исполнимой в Москве и согласованной со всей цепочкой договоров.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.