Строительно-техническая экспертиза: суть

Строительно-техническая экспертиза — это исследование, в котором специалист с инженерной подготовкой отвечает на вопросы о выполненных строительных работах: какой объём сделан, соответствует ли качество договору и проекту, сколько стоит результат и откуда взялись дефекты. В строительных спорах в Москве между подрядчиком, заказчиком и субподрядчиком такое заключение часто решает исход дела, потому что судья не может сам оценить толщину бетонного слоя или правильность монтажа вентиляции. Экспертиза бывает внесудебной (её заказывает сторона до процесса или параллельно ему) и судебной (её назначает Арбитражный суд города Москвы по ходатайству участника дела).

Если спор только назревает, сначала фиксируют фактическое состояние объекта, собирают договор, сметы, исполнительную документацию и акты, а затем решают, нужно ли досудебное исследование. Когда дело уже рассматривается в арбитражном суде, сторона подаёт ходатайство о судебной экспертизе, предлагает вопросы и кандидатуры экспертов и вносит деньги на депозитный счёт суда. Цену называет экспертная организация, изучив материалы, потому что она зависит от объёма объекта, количества вопросов и необходимости лабораторных испытаний. Ниже разобрано, что именно исследует эксперт, какие задачи он решает, чем различаются виды экспертиз и как суд оценивает готовое заключение.

Что исследует строительный эксперт: объект и предмет

Объектом исследования служит всё, что создано по договору подряда: здание или его часть, инженерные сети, дорожное покрытие, конструкции, отделка, смонтированное оборудование. К объекту относятся и документы, без которых результат работ невозможно оценить: проектная и рабочая документация, локальные сметные расчёты, исполнительные схемы, акты освидетельствования скрытых работ.

Предмет экспертизы уже объекта. Это те фактические данные, которые нужно установить для разрешения конкретного спора. В одном деле предметом будет фактический объём кладки, в другом — причина протечки кровли, в третьем — стоимость работ, выполненных без подписанной сметы. Эксперт не решает правовые вопросы. Он не говорит, кто нарушил договор и сколько должен заплатить ответчик. Он устанавливает технические обстоятельства, а правовую оценку им даёт суд.

Граница между технической и правовой частью

Распространённая ошибка сторон — вопросы вроде «надлежащим ли образом подрядчик исполнил договор». Такой вопрос юридический, и суд его отклонит или переформулирует. Корректная постановка звучит иначе: «соответствует ли устройство гидроизоляции фундамента требованиям рабочей документации шифр такой-то и СП, указанным в договоре». Ответ эксперта на технический вопрос затем становится основанием для правового вывода о качестве работ.

Какие нормы определяют предмет

Для судебной экспертизы в арбитраже порядок задаёт АПК РФ, для внесудебной — договор с экспертной организацией. Технические критерии берутся из договора, проекта, сводов правил и ГОСТов, на которые стороны сослались. Если договор отсылает к конкретному СП, эксперт проверяет работы именно по нему. Если требований нет, оценка идёт по обычно предъявляемым требованиям к работам такого рода, как это допускает гражданское законодательство о подряде.

Для чего нужна экспертиза в споре подрядчика с заказчиком

Задачи формулируются под позицию стороны и под предмет иска. Подрядчику, который взыскивает долг, экспертиза нужна, чтобы подтвердить объём и стоимость выполненного. Доказать недостатки и их стоимость необходимо заказчику, который требует вернуть неотработанный аванс или возместить расходы на переделку, и для этого нужна экспертиза.

Типовые задачи выглядят так:

• определить фактический объём выполненных работ и сравнить его с объёмом в актах КС-2;
• определить цену работ по договорным расценкам, а при отсутствии договорной цены — по рыночным;
• выявить недостатки, отнести их к явным или скрытым, существенным или устранимым;
• выяснить причину дефекта: ошибка проекта, нарушение технологии, некачественный материал заказчика, эксплуатация, действия третьих лиц;
• рассчитать стоимость и сроки устранения недостатков;
• выяснить, пригоден ли результат работ для использования по назначению.

Задачи при одностороннем акте

Особая задача возникает, если подрядчик отправил акты, а заказчик их не подписал, сославшись на замечания. Согласно гражданскому законодательству о подряде, односторонний акт остаётся в силе, когда суд признаёт мотивы отказа необоснованными. Эксперт в такой ситуации проверяет каждое замечание заказчика: существует ли дефект, был ли он на дату приёмки, препятствует ли использованию объекта. Обязан ли заказчик оплачивать работы по одностороннему акту, зависит от ответа.

Задачи при расторжении договора

После прекращения договора до завершения работ стороны спорят о сальдо: сколько успел сделать подрядчик и сколько получил авансом. Экспертиза фиксирует объём на дату расторжения. Если объект уже достраивает другой подрядчик, исследование усложняется, и эксперту приходится восстанавливать картину по документам, фотографиям и частичным вскрытиям.

Виды строительно-технических экспертиз

Классификаций несколько, и каждая влияет на процессуальное значение заключения. Сторона, которая понимает различия, заранее выбирает форму исследования и не тратит время на доказательство, которое суд оценит как слабое.

Судебная и внесудебная

Определением суд назначает судебную экспертизу. Заключение эксперта — отдельный вид доказательства, а сам эксперт предупреждается об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение (статья 307 УК РФ). Внесудебное исследование заказывает сторона по договору. Не заключением эксперта, а иным письменным доказательством такой документ считается в арбитражном процессе. Для претензии, переговоров и обоснования ходатайства о судебной экспертизе он тоже полезен.

Первичная, дополнительная, повторная

Первичная экспертиза проводится впервые по поставленным вопросам. Дополнительную назначают, когда заключение неполное или неясное: тому же или другому эксперту поручают ответить на оставшиеся вопросы. Если выводы вызывают сомнения в обоснованности или в заключении есть противоречия, назначается повторная экспертиза, которую поручают другому эксперту либо другой комиссии. Основания для обоих видов перечислены в АПК РФ (статья 87).

Единоличная, комиссионная, комплексная

Один эксперт выполняет единоличную экспертизу. Комиссионную ведут несколько специалистов одной специальности, комплексную — эксперты разных специальностей, например конструктор и сметчик. Когда в одном деле спорят и о качестве, и о стоимости устранения недостатков, требуется комплексная экспертиза.

Виды по предмету исследования

На практике различают экспертизу качества работ, объёмно-стоимостную (сметную), экспертизу причин дефектов, обследование технического состояния конструкций по ГОСТ 31937-2011, экспертизу соответствия работ проекту. Названия условны: эксперт отвечает на вопросы определения, а не на название экспертизы.

Значение заключения для претензии и переговоров

Досудебное заключение меняет позицию стороны в переговорах. Пока у подрядчика есть только собственные акты, заказчик может отрицать объём. Когда к претензии приложено исследование независимой организации с обмерами и фотофиксацией, спорить без встречных доказательств становится сложнее.

Заключение служит заказчику основой для требования о безвозмездном устранении недостатков, соразмерном уменьшении цены или возмещении расходов на исправление силами иной организации. Без технического подтверждения такие требования выглядят голословными, и подрядчик обоснованно отвечает отказом.

Осмотр с участием второй стороны

Исследование сильнее, если вторая сторона была уведомлена о дате осмотра. На адрес, указанный в договоре, уведомление направляют письмом или телеграммой, а также по электронной почте, когда договор такую возможность допускает. Отказ явиться фиксируют в акте. В суде сторона уже не сможет заявить, что её лишили возможности дать пояснения эксперту.

Когда досудебное исследование лишнее

Если спор неизбежно дойдёт до суда, а объект не меняется, иногда разумнее сразу готовить ходатайство о судебной экспертизе. Повод проводить исследование до суда есть, когда объект скоро будет перекрыт, достроен или разобран. В этой ситуации фиксация состояния важнее процессуального статуса документа. Обеспечить доказательства через суд можно и до подачи иска.

Как суд назначает экспертизу: ходатайство и определение

Экспертиза в арбитражном процессе назначается по ходатайству одной из сторон либо при согласии сторон. Ходатайство подают письменно. Что нужно установить и почему без специальных знаний этого не сделать, указывают в ходатайстве; в нём же предлагают вопросы, называют экспертные организации и прилагают их ответы со сроками, стоимостью и сведениями о квалификации экспертов.

Что входит в определение о назначении

В определении суда указываются основания назначения, фамилия эксперта или название учреждения, окончательные вопросы, перечень материалов, срок проведения и размер вознаграждения. Отвести эксперта, а также предложить свои вопросы и кандидатуры может вторая сторона. Окончательную редакцию вопросов определяет суд, и он может отклонить часть предложенных.

Как сформулировать вопросы, чтобы ответ был пригоден

Каждый вопрос должен вести к одному факту, который входит в предмет доказывания. Вопрос об объёме связывают с конкретными актами и периодом: «в каком объёме работы, перечисленные в актах КС-2 № 5–8, на самом деле выполнены на объекте». Вопрос о качестве привязывают к проекту и нормам, перечисленным в договоре. Вопрос о стоимости уточняют по базе расчёта: договорные расценки, сметная база или рыночные цены на определённую дату. Устранимы ли недостатки и сколько стоит их устранение — об этом спрашивают отдельно. Слишком общий перечень вопросов приводит к общему ответу, который не закрывает ни одного спорного обстоятельства.

Выбор экспертной организации

При выборе эксперта суд принимает во внимание предложения сторон. Сторона подкрепляет свою кандидатуру документами: дипломами экспертов по строительной специальности, сведениями о стаже, письмом организации о сроке и цене. Отвод эксперту возможен, если он состоит в договорных отношениях с одной из сторон. Государственные судебно-экспертные учреждения действуют на основании Федерального закона № 73-ФЗ о государственной судебно-экспертной деятельности; те же процессуальные правила обязательны для негосударственных экспертов, проводящих судебную экспертизу.

Депозит и приостановление дела

На депозитный счёт арбитражного суда деньги на экспертизу вносит сторона, которая заявила ходатайство. Если сумма не внесена, ходатайство, как правило, не удовлетворяется. Как правило, пока идёт экспертиза, производство по делу приостановлено. Распределяются расходы на экспертизу по итогам дела, входя в судебные расходы, в пропорции к удовлетворённым требованиям.

Подробно порядок назначения разъяснил высший судебный орган арбитражной системы в постановлении Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 об экспертизе в арбитражных судах. Как суд выбирает эксперта, как делятся расходы и как оценивается заключение, там, в частности, объяснено.

Оценка заключения судом и способы его оспорить

Заранее установленной силы для суда заключение эксперта не имеет. Наряду с остальными доказательствами арбитражный суд оценивает и его: актами, перепиской, журналами, показаниями свидетелей. Если выводы эксперта противоречат документам или не обоснованы исследованием, суд вправе им не следовать и мотивировать это в решении.

Требования к содержанию заключения

Сведения об эксперте, его образование и стаж по специальности, вопросы суда, описание объектов и применённых методов, ход исследования, выводы с обоснованием указываются в заключении. Критиковать заключение есть повод, когда эксперт не описал методику или вышел за пределы вопросов. Если выводы носят вероятностный характер, их доказательственная ценность ниже категоричных.

Инструменты стороны, несогласной с выводами

Ходатайствовать о вызове эксперта в судебное заседание, чтобы тот ответил на вопросы, сторона вправе. Может представить рецензию специалиста, который проанализирует методику и укажет на ошибки. Может просить суд поручить дополнительное исследование либо назначить новое, повторное, со ссылкой на неполноту или противоречия. Опровергнуть заключение рецензия сама не может, но даёт основание для повторного исследования.

Типичные ошибки заключений

• выводы о качестве сделаны без сравнения с конкретными нормами и проектом;
• объёмы взяты из документов стороны, а натурные обмеры не проводились;
• эксперт не дал оценку замечаниям, заявленным в актах;
• стоимость рассчитана не по договорным расценкам, хотя договор их устанавливает;
• осмотр состоялся без уведомления одной из сторон.

Подготовка стороны к экспертизе: документы и сроки

Качество заключения напрямую зависит от материалов, которые получит эксперт. Если в деле нет рабочей документации или актов скрытых работ, эксперт либо не ответит на вопрос, либо ответит вероятностно. Поэтому документы собирают до заявления ходатайства.

Набор документов для эксперта

• договор подряда с приложениями, дополнительными соглашениями и графиком;
• проектная и рабочая документация в редакции «в производство работ»;
• локальные сметные расчёты, ведомости объёмов, протоколы согласования цены;
• акты КС-2 и справки КС-3, включая неподписанные, вместе с подтверждением их направления;
• исполнительные схемы и акты освидетельствования скрытых работ;
• журналы работ, предписания технадзора, переписка о замечаниях;
• фото и видео с датами, документы на материалы.

О каких сроках не стоит забывать

Требования о недостатках связаны с гарантийным сроком и сроками обнаружения дефектов, установленными договором и ГК РФ. Если гарантийный срок не установлен, гражданское законодательство позволяет заявлять требования о недостатках зданий и сооружений, выявленных в течение пяти лет. Давность по требованиям из подряда течёт самостоятельно, и её контролируют параллельно с гарантийными сроками. Затягивание с экспертизой опасно ещё и тем, что объект меняется: его эксплуатируют, ремонтируют, достраивают.

Следующий шаг

Если спор о качестве, объёме или стоимости работ уже начался, адвокат по строительным спорам изучит договор и документацию, определит, нужна ли досудебная фиксация, сформулирует вопросы эксперту и подготовит ходатайство для арбитражного суда. Для предварительной оценки хватит договора, актов и переписки о замечаниях.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.