Односторонний отказ заказчика по 44-ФЗ

Отказ заказчика от строительного госконтракта по 44-ФЗ, заявленный в одностороннем порядке, не вступает в силу мгновенно: решение публикуют в ЕИС, а расторгнутым контракт становится лишь по истечении десяти дней с момента надлежащего уведомления подрядчика. Эти десять дней и есть главное окно для защиты. Решение необходимо отменить, когда за этот срок подрядчик исправил нарушение, на которое ссылался заказчик в обоснование отказа. Если устранить нельзя, нужно собрать доказательства вины заказчика или нарушения процедуры, потому что следом почти всегда идёт проверка в антимонопольном органе и угроза записи в реестре недобросовестных поставщиков. Исковое заявление в арбитражный суд — способ оспорить решение заказчика: когда заказчик — московский государственный или муниципальный, обычно подсуден Арбитражный суд города Москвы.

От стадии, на которой начата защита, зависит её цена. Работа в десятидневный срок и подготовка к заседанию комиссии обходятся дешевле, чем полноценный судебный спор с экспертизой и встречными требованиями заказчика о неустойке и возврате аванса. Ниже разобраны основания для отказа, его последствия, порядок проверки в УФАС, план действий подрядчика и типовые сценарии из практики строительных контрактов.

По каким причинам заказчик может отказаться от госконтракта

Три способа расторжения контракта предусматривает статья 95 Федерального закона № 44-ФЗ: путём соглашения сторон, на основании решения суда либо в одностороннем порядке. Для одностороннего отказа закон ставит два условия. Первое: такая возможность прямо записана в контракте. Второе: заказчик ссылается на основание, которое Гражданский кодекс РФ признаёт достаточным для одностороннего отказа от исполнения обязательства. Решение, принятое без опоры на одно из этих условий, уязвимо с первого дня.

Основания из норм о подряде

В строительных контрактах заказчики чаще всего опираются на три нормы ГК РФ. По статье 715 от договора можно отказаться, когда подрядчик вовремя не начал работы либо выполняет их так медленно, что закончить к сроку явно не получится. Отказаться от договора по статье 723 можно, если недостатки не исправлены за разумное время либо носят существенный и неустранимый характер. Общие правила об одностороннем отказе содержит статья 450.1 ГК РФ. Каждая из этих норм требует доказательств, а не простого указания на просрочку в тексте решения.

Когда отказ для заказчика обязателен

Отдельный случай закон описывает как обязанность, а не право заказчика. Заказчик обязан принять решение об отказе, если в ходе исполнения обнаруживается, что подрядчик не отвечает требованиям к участникам закупки либо дал недостоверные сведения о своём соответствии. В строительстве так бывает, когда обнаруживается, что у подрядчика нет членства в СРО при цене контракта выше порога, установленного Градостроительным кодексом, или что сведения об опыте исполнения аналогичных контрактов в заявке оказались неточными.

Слабые формулировки в решениях заказчиков

На практике решения об отказе нередко составлены формально: «нарушены сроки выполнения работ» без указания этапа, даты и объёма. Подрядчику стоит сразу сопоставить текст решения с графиком выполнения работ, дополнительными соглашениями и перепиской. Если заказчик сдвигал сроки письмами, не передавал площадку или задерживал рабочую документацию, конкретная дата просрочки, указанная в решении, может оказаться неверной.

Порядок оформления решения и момент расторжения

С 2022 года вся процедура переведена в единую информационную систему. Заказчик составляет в ЕИС решение об одностороннем отказе, заверяет его усиленной электронной подписью и затем размещает. Система автоматически направляет документ подрядчику. Надлежащим уведомлением считается момент, когда решение дошло до подрядчика; этот момент фиксирует ЕИС. Почтовые отправления и электронные письма на этом этапе значения для отсчёта срока уже не имеют.

Спустя десять дней после надлежащего уведомления контракт признаётся расторгнутым. Если в течение указанного срока подрядчик исправил нарушение, ставшее причиной отказа, заказчик обязан отменить принятое им решение. Исключение одно: правило об обязательной отмене не работает при повторном нарушении тех же условий контракта, если заказчик ранее уже отменял аналогичное решение.

Что проверить в первый день после получения решения

• дату поступления решения в ЕИС и последний день десятидневного срока;
• пункт контракта, предусматривающий право на односторонний отказ;
• норму ГК РФ или 44-ФЗ, на которую сослался заказчик;
• конкретные нарушения, перечисленные в решении, и их соответствие графику работ;
• наличие неотвеченных писем подрядчика о препятствиях к выполнению работ;
• сведения о направленных, но не подписанных документах о приёмке.

Отказ самого подрядчика

Тот же механизм доступен подрядчику, если контракт предусматривает его право на односторонний отказ. Типичный повод в строительстве: заказчик не отдаёт строительную площадку, не предоставляет проектную документацию либо долгое время не оплачивает уже принятые работы. Подрядчик формирует решение в ЕИС по тем же правилам. В такой ситуации заказчику отводится десять дней на устранение нарушения.

Чего лишается подрядчик, когда отказ вступил в силу

Последствия одностороннего отказа выходят далеко за пределы прекращения контракта. Сразу после расторжения заказчик предъявляет требования к обеспечению исполнения: оставляет у себя внесённые средства либо предъявляет требование о выплате по независимой гарантии. Банк-гарант выплачивает деньги по требованию бенефициара, после чего получает уплаченное обратно с подрядчика в порядке регресса. Вопрос о законности отказа банк не рассматривает.

Параллельно заказчик начисляет неустойку. Как считать пени и фиксированные штрафы за ненадлежащее исполнение, установлено постановлением Правительства РФ от 30 августа 2017 года № 1042. Штраф за неисполнение контракта рассчитывают от цены контракта либо этапа, а пени начисляют за каждый день просрочки. Если подрядчик получил аванс, заказчик заявляет о его возврате в части, не покрытой принятыми работами.

Деньги за фактически выполненные работы

Оплатить всё, что подрядчик успел сделать качественно, заказчик обязан и после расторжения. На дату расторжения подрядчику следует закрепить документально объём уже выполненных работ: оформить акт осмотра, разместить в ЕИС документ о приёмке вместе с актом по форме КС-2 и справкой о стоимости, добавить исполнительную документацию. Если заказчик отказывается принимать работы после отказа, объём устанавливают через строительно-техническую экспертизу.

Последствия для субподрядчиков и поставщиков

Генподрядчик, потерявший контракт, оказывается в двойном споре. С одной стороны, заказчик требует аванс и штрафы. С другой, субподрядчики требуют оплату выполненных ими работ, а поставщики материалов предъявляют претензии по договорам поставки. Договоры субподряда без условия об их прекращении при расторжении основного контракта продолжают действовать, и это нужно учитывать до того, как спор с заказчиком перешёл в суд.

Проверка в УФАС и запись в реестре недобросовестных поставщиков

Если контракт расторгнут по причине существенного нарушения, информацию о подрядчике передают в контрольный орган. Для московских заказчиков это, как правило, Московское УФАС России. Как проходит рассмотрение, определено правилами ведения реестра, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 30 июня 2021 года № 1078. Включение компании в реестр происходит у комиссии не автоматически: сначала выясняется, можно ли считать поведение подрядчика недобросовестным.

Запись в реестре сохраняется два года. Вместе с организацией в реестр попадают сведения о её руководителе и участниках. Во многих документациях московских строительных заказчиков требуется, чтобы участника не было в реестре, поэтому такая запись на деле закрывает путь к значительной части государственных и муниципальных подрядов.

Что подрядчик показывает комиссии

Комиссия выясняет, принимал ли подрядчик действительные меры, чтобы исполнить контракт. Работают документы, а не объяснения на словах: журнал работ, исполнительные схемы, договоры с субподрядчиками, накладные на материалы, табели и пропуска рабочих на объект. Особо представляют суду переписку о препятствиях, а также уведомления о приостановлении работ по статье 716 ГК РФ. Если заказчик нарушил процедуру отказа, например разместил решение без ссылки на основание, предусмотренное контрактом, это самостоятельный довод против включения в реестр.

Сроки и формат заседания

Рассмотрение назначают быстро, на подготовку обычно остаётся несколько рабочих дней. Подрядчик может присутствовать на заседании лично либо по видеосвязи и представить письменные пояснения и документы. Оспорить решение комиссии о включении в реестр можно в арбитражном суде в порядке главы 24 АПК РФ. Вместе с заявлением можно ходатайствовать о приостановлении действия решения, при условии что подрядчик обоснует, какие закупки утрачивает и почему такая мера не нарушит баланс интересов сторон. Позиция в споре с антимонопольным органом и в споре с заказчиком должна совпадать до деталей, иначе противоречия используют против подрядчика в обоих делах.

Десять дней до расторжения: план защиты подрядчика

Первые дни после получения решения определяют исход большинства споров. Задача подрядчика состоит в том, чтобы использовать этот период одним из двух способов. Либо исправить нарушение и добиться отмены решения, либо подготовить доказательственную базу о том, что исправить его нельзя из-за причин на стороне заказчика.

Пошаговый порядок действий

1. Рассчитать последний день срока по дате поступления решения в ЕИС.
2. Потребовать от заказчика те документы, на которые он опирается: протоколы совещаний, акты осмотров, а также предписания, выданные техническим надзором.
3. Если нарушение устранимо, выполнить работы или исправить недостатки и направить заказчику письменное уведомление с фотофиксацией, актами и исполнительной документацией.
4. Если устранение зависит от заказчика, направить ему письмо с перечнем встречных обязательств, которые он не выполнил: передача площадки, выдача рабочей документации, согласование замены материалов.
5. Направить в ЕИС документ о приёмке на фактически выполненный объём, чтобы зафиксировать его до расторжения.
6. Подготовить письменные пояснения для будущего заседания комиссии УФАС.

Переговоры с заказчиком

Не каждое решение об отказе означает окончательный разрыв. Иногда заказчик использует его как способ давления, чтобы ускорить работы на объекте. В таких случаях встреча с представителями заказчика и подписание графика устранения замечаний позволяют добиться отмены решения. Договорённости нужно закреплять письменно, а не устно, иначе через месяц заказчик примет повторное решение и сошлётся на повторность нарушения.

Как оспорить отказ в арбитражном суде

После расторжения контракта подрядчик может подать в арбитражный суд иск, в котором просит признать решение об одностороннем отказе недействительным. Подсудность определяют условия контракта и правила АПК РФ, для большинства московских заказчиков спор рассматривает Арбитражный суд города Москвы. Прежде чем идти в суд, следует выполнить претензионный порядок, когда он предусмотрен контрактом или законом.

В исковом заявлении подрядчик обычно соединяет несколько требований. Добиться признания отказа недействительным, получить стоимость выполненных работ, вернуть удержанное обеспечение либо сумму, которую заказчик получил по гарантии. Когда заказчик предъявил встречный иск о неустойке и об авансе, оба требования суд рассматривает в рамках одного дела.

Доказательства и экспертиза

Главный вопрос по подобным делам формулируется следующим образом: было ли нарушение подрядчика существенным и виновным. Отвечают на этот вопрос документы о ходе работ и заключение эксперта. В ходатайстве о назначении судебной строительно-технической экспертизы формулируют конкретные вопросы: каков объём работ на дату расторжения и соответствует ли он проекту, есть ли недостатки и можно ли их устранить, успел бы подрядчик закончить работы в срок, если бы заказчик на деле исполнял свои встречные обязанности.

Снижение неустойки

Даже если отказ признан законным, размер санкций можно уменьшить. На основании ст. 333 ГК РФ суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения. Коммерческой организации неустойку уменьшают лишь по заявлению ответчика, а потому ходатайство с расчётом нужно представить, пока дело не рассмотрено судом первой инстанции. Дополнительный довод для подрядчика состоит в смешанной вине: когда задержка отчасти вызвана поведением самого заказчика, ответственность подрядчика снижается соразмерно.

Обжалование

Жалобу на решение первой инстанции подают в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия. Дальше по московским делам идёт кассация — Арбитражный суд Московского округа. Апелляционный суд принимает новые доказательства лишь в ограниченных случаях, так что документы о ходе исполнения контракта и экспертизу надо представить уже суду первой инстанции.

Типовые ситуации из строительных госконтрактов

Ниже описаны обобщённые типовые ситуации, которые регулярно возникают в спорах об одностороннем отказе. Это не описание конкретных дел, исход каждого спора определяют документы и обстоятельства исполнения контракта.

Работы при замороженном финансировании

Частый сценарий в московских подрядах на капитальный ремонт и благоустройство выглядит так. Заказчик сокращает лимиты, затягивает оплату принятых этапов, а затем отказывается от контракта из-за просрочки следующего этапа. В подобной ситуации подрядчику необходимо вовремя применить право на приостановку работ по статье 719 ГК РФ и письменно известить об этом заказчика. Подрядчик, который продолжал работать без оплаты и не фиксировал причины замедления, в суде объяснить просрочку сложнее.

Отказ после частичной приёмки

Другая распространённая ситуация: заказчик принял несколько этапов, а затем отказался от контракта со ссылкой на недостатки ранее принятых работ. Здесь применяются правила статьи 720 ГК РФ: когда заказчик принял работу, не проверив её, ссылаться на явные дефекты, которые видны при обычной приёмке, он уже не вправе. Скрытые недостатки он доказывает экспертизой, и бремя доказывания их существенности лежит на нём.

Следующий шаг для подрядчика

Когда решение об одностороннем отказе уже опубликовано в ЕИС, адвокату следует сразу передать контракт со всеми дополнительными соглашениями, график работ, всю переписку с заказчиком за период исполнения, документы о приёмке и текст самого решения. По ним за один-два дня можно оценить, есть ли основания добиваться отмены решения в десятидневный срок, что готовить к заседанию комиссии и стоит ли сразу готовить иск.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.