Неустойка по 44-ФЗ в строительных контрактах

В строительных контрактах по 44-ФЗ неустойка включает пеню и штраф. За каждый день просрочки подрядчик уплачивает пеню не ниже одной трёхсотой ключевой ставки Банка России; база — цена контракта или этапа за вычетом стоимости принятых работ (часть 7 статьи 34 44-ФЗ). За прочие нарушения назначается фиксированный штраф, размер которого зависит от цены контракта по шкале из постановления Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042. За задержку оплаты с заказчика взыскивается пеня, равная одной трёхсотой ключевой ставки от суммы, которая не уплачена. От неустойки подрядчика освободят непреодолимая сила или вина заказчика; кроме того, в суде он вправе просить о её уменьшении по статье 333 ГК РФ.

Если заказчик или подрядчик зарегистрирован в Москве, а контракт не меняет подсудность, споры о неустойке по госконтрактам разрешает Арбитражный суд города Москвы. Чаще всего стороны спорят о базе расчёта, о периоде просрочки и о том, чья вина в задержке. Ниже разобраны правила начисления, формулы с примерами, способы снижения и освобождения, а также типовые ошибки, из-за которых подрядчик переплачивает, а заказчик проигрывает иск.

Правила начисления пени и штрафа по статье 34 44-ФЗ

В контракте, согласно статье 34 44-ФЗ, обязательно прописывается ответственность сторон. Конкретные размеры неустойки контракт должен указать, но не может установить их ниже законных. Это отличает госконтракт от обычного договора подряда, где стороны свободно определяют неустойку.

Пеня и штраф: за что начисляются

Пеня начисляется за просрочку исполнения обязательства: окончания работ, этапа, устранения недостатков, оплаты. Штрафом наказывается неисполнение обязательства или его исполнение с нарушениями, за исключением просрочки: скажем, за работы, выполненные не по проекту, за непредоставление обеспечения, за несоблюдение требования привлекать субподрядчиков из субъектов малого предпринимательства. Одно и то же нарушение не должно наказываться и пеней, и штрафом сразу, если речь только о сроке.

Пеня подрядчика

Пеню по части 7 статьи 34 44-ФЗ считают за каждый день просрочки, первым из которых является день, идущий после истечения срока исполнения обязательства. Размер определяется контрактом, но не ниже одной трёхсотой ключевой ставки Банка России, действующей на дату уплаты пени, от цены контракта (отдельного этапа); из неё вычитается сумма, соответствующая объёму обязательств, которые реально выполнены и приняты.

Пеня заказчика

Подрядчику за просрочку оплаты заказчик должен пеню в размере одной трёхсотой ключевой ставки с суммы, не внесённой вовремя, за каждый день задержки (часть 5 статьи 34). Закон не позволяет увеличить этот размер в контракте, в отличие от пени подрядчика, для которой установлен только нижний предел.

Требование об уплате неустойки

При обнаружении просрочки или иного нарушения заказчик должен предъявить подрядчику требование об оплате неустойки. Это не право, а обязанность, и её неисполнение становится предметом проверок контрольных органов. Поэтому заказчики выставляют требования даже по спорным ситуациям, а подрядчику важно сразу отвечать на них с возражениями и документами.

Штрафы по постановлению Правительства № 1042: шкала по цене контракта

Расчёт штрафов и их размер, выраженный в процентах от цены контракта или твёрдой суммой для заказчика, определены постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042. Контракт должен содержать конкретную сумму штрафа, рассчитанную по этой шкале. Если в контракте ошибка, суды применяют размер, вытекающий из постановления.

Штраф подрядчика

Для подрядчика штраф определяется как процент от цены контракта, и процент снижается с ростом цены. Например, при цене до 3 млн рублей штраф составляет 10 процентов, от 3 до 50 млн рублей — 5 процентов, от 50 до 100 млн рублей — 1 процент, от 100 до 500 млн рублей — 0,5 процента. Для более дорогих контрактов процент ещё ниже. Размеры в шкале стоит проверять по той редакции постановления, которая действовала в день заключения данного контракта.

Штраф заказчика

Для заказчика штраф за неисполнение обязательств, кроме просрочки оплаты, установлен в твёрдых суммах: 1 000 рублей при цене контракта до 3 млн рублей, 5 000 рублей при цене от 3 до 50 млн рублей, 10 000 рублей при цене от 50 до 100 млн рублей и 100 000 рублей при цене свыше 100 млн рублей. Разница со штрафами подрядчика значительна, и подрядчику обычно выгоднее взыскивать с заказчика пеню и убытки, чем штраф.

Ограничение общей суммы

Постановление № 1042 ограничивает общую сумму начисленных штрафов ценой контракта. На практике до этого предела доходит редко, но в долгих спорах с многократными штрафами за каждое нарушение такое ограничение может пригодиться подрядчику.

Расчёт пени подрядчика: формула, база, ставка

Самые частые ошибки в спорах о неустойке связаны не с вопросом, есть ли просрочка, а с тем, как посчитана сумма. Нередко заказчики исчисляют пеню от всей цены контракта, тогда как по закону из неё нужно вычесть стоимость принятых работ.

Формула

Пеня рассчитывается так: П = (Ц − В) × С × Д, где Ц — цена контракта или этапа, В — стоимость фактически исполненных и принятых обязательств, С — одна трёхсотая ключевой ставки Банка России, Д — количество дней просрочки. Если контракт поэтапный, расчёт ведут от цены этапа, по которому допущена просрочка, а не от цены всего контракта.

Что считать исполненными обязательствами

В расчёт вычитается стоимость работ, принятых заказчиком по документам о приёмке. Работы, которые подрядчик выполнил, но заказчик не принял, по общему правилу в вычет не идут. Поэтому подрядчику важно добиваться приёмки или оформлять односторонние документы: каждая принятая сумма уменьшает базу пени.

Какую ставку применять

Закон говорит о ставке, действующей на дату уплаты пени. Если пеня взыскивается в суде и не уплачена к дате решения, суды, следуя обзору практики ВС РФ по 44-ФЗ, утверждённому Президиумом 28.06.2017, применяют ставку на дату вынесения решения. Когда ставка за период просрочки сильно менялась, этот подход заметно влияет на итоговую сумму, и обе стороны должны просчитать варианты.

Период просрочки

Отсчёт просрочки идёт с дня, который следует за последним днём срока, и завершается в день, когда обязательство фактически исполнено: например, днём, когда подрядчик сдал работы и направил документ о приёмке в ЕИС, а не днём, когда заказчик его подписал. Если заказчик затянул приёмку, этот период не включается в просрочку подрядчика.

Вычет неустойки при оплате и предъявление требования к гарантии

Контракты обычно позволяют заказчику удержать начисленную неустойку из суммы оплаты или потребовать её с банка по независимой гарантии, которой обеспечено исполнение контракта. Для подрядчика это означает, что спорная пеня списывается без суда, а взыскивать удержанное придётся ему самому, уже в роли истца. Поэтому возражения на требование о неустойке нужно направлять сразу, с собственным расчётом и документами о вине заказчика. Эти письма потом становятся основой иска о взыскании незаконно удержанной суммы.

Взыскание неустойки подрядчиком с заказчика

В строительных госконтрактах заказчик тоже нарушает обязательства: задерживает оплату, передачу площадки, проектной документации, не принимает работы в срок. Подрядчик вправе требовать неустойку за каждое из этих нарушений.

Пеня за просрочку оплаты

Это основной вид ответственности заказчика. Пеня исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, и притом за каждый день просрочки. Срок оплаты по 44-ФЗ ограничен законом и указывается в контракте, поэтому дату начала просрочки легко установить по датам подписания документов о приёмке.

Неустойка за неисполнение встречных обязательств

Если заказчик не передал строительную площадку, не согласовал изменения проекта или не обеспечил технологическое присоединение, подрядчик может требовать штраф по шкале постановления № 1042. Однако размер этого штрафа невелик, и для подрядчика важнее другое: такие нарушения освобождают его от пени за собственную просрочку и дают основания требовать убытки от простоя.

Убытки сверх неустойки

По общему правилу неустойка по 44-ФЗ является зачётной: сверх неустойки возмещается лишь та часть убытков, которую она не покрыла (статья 394 ГК РФ). Подрядчик, у которого техника и бригады простаивали по вине заказчика, вправе потребовать возмещения расходов на простой при наличии доказательств.

Уменьшение неустойки судом на основании статьи 333 ГК РФ

При несоразмерности неустойки последствиям нарушения суд вправе её уменьшить на основании статьи 333 ГК РФ. Для подрядчика по госконтракту это главный инструмент, когда просрочка доказана, а вина заказчика не подтверждена.

Чья инициатива нужна для снижения и в какой момент

Коммерческая организация может добиться уменьшения лишь при наличии собственного заявления. Делать заявление следует перед судом первой инстанции, апелляционный суд для этого не подходит. Согласно постановлению Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 об ответственности за нарушение обязательств, именно должник должен доказать несоразмерность: ссылки на одну лишь «большую» величину неустойки мало.

Какие доводы работают

Суды принимают во внимание:

• как соотносятся размер неустойки и стоимость обязательства, исполненного с просрочкой;
• у заказчика не возникло настоящих убытков от просрочки, скажем, объект в любом случае не мог эксплуатироваться по другим причинам;
• соотношение ставки неустойки со ставками по кредитам и с ключевой ставкой за период;
• частичное выполнение работ и действия подрядчика по минимизации просрочки;
• поведение заказчика, который способствовал увеличению периода просрочки.

Нижний предел снижения

По пункту 6 статьи 395 ГК РФ неустойку за денежное обязательство нельзя уменьшить меньше суммы процентов, исчисленных по ключевой ставке. Для пени заказчика за просрочку оплаты это означает, что запас снижения небольшой: одна трёхсотая ставки в день в пересчёте на год лишь немного выше самой ставки. Для неденежного обязательства подрядчика этот предел формально не действует, но суды ориентируются на сопоставимый уровень.

Снижение неустойки и РНП

Уменьшение неустойки не отражается на решении контрольного органа о включении подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков. Это разные процедуры. Подрядчику, которому грозит односторонний отказ заказчика и реестр, нужно защищаться в антимонопольном органе отдельно, доказывая добросовестность и причины задержки.

Освобождение от неустойки и списание начисленных сумм

Освобождение отличается от снижения тем, что неустойка не взыскивается вовсе. Если сторона докажет, что нарушение вызвано непреодолимой силой либо виной контрагента, она не платит неустойку: так сказано в части 9 статьи 34 44-ФЗ.

Вина заказчика

Типовые основания: несвоевременная передача площадки, проектной или рабочей документации, необходимость изменения проекта, затянутое согласование, отсутствие финансирования, непринятие решения по письмам подрядчика. По статье 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока исполнению обязательства препятствует просрочка кредитора. Для подтверждения нужны переписка с датами, извещения о приостановке работ по статье 719 ГК РФ, а также журнал работ.

Непреодолимая сила

Непреодолимая сила требует доказательств чрезвычайного и непредотвратимого характера обстоятельства и его прямой связи с просрочкой. Удорожание материалов, отсутствие денег у подрядчика, нарушения со стороны его контрагентов к таким обстоятельствам не относятся. Вывод торгово-промышленной палаты о форс-мажоре полезен, однако суд им не связан.

Смешанная вина

При просрочке, допущенной обеими сторонами, суд соразмерно вине заказчика сокращает ответственность подрядчика (статья 404 ГК РФ). Суды на практике вычитают из периода просрочки время, когда подрядчик по вине заказчика не имел возможности работать, и пеню пересчитывают.

Списание начисленных неустоек в порядке, установленном Правительством

Правила списания начисленных и не уплаченных неустоек по госконтрактам для лет, прямо названных в законе, утверждены постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 № 783. Когда обязательства выполнены в полном объёме и неустойка не выше пяти процентов цены контракта, заказчик полностью её списывает. Если начисленное составляет от пяти до двадцати процентов, заказчик списывает половину, но остаток должен быть оплачен. Списание — обязанность заказчика, и при соблюдении условий подрядчик вправе её требовать.

Примеры расчёта и типовые споры о неустойке по стройконтрактам

Ниже приведены модельные расчёты. Ставка условная, равная 16 процентам годовых, суммы и сроки иллюстрируют формулы и не описывают конкретные дела.

Пеня подрядчика при частичной приёмке

Цена контракта на капитальный ремонт школы — 20 млн рублей. К дате окончания срока заказчик принял работы на 12 млн рублей, оставшиеся работы сданы с просрочкой 40 дней. Расчёт пени: (20 000 000 − 12 000 000) × 16% / 300 × 40 = 170 666,67 рубля. Если бы заказчик считал от полной цены, получилось бы 426 666,67 рубля, и подрядчик вправе оспорить такой расчёт.

Пеня заказчика за задержку оплаты

Заказчик подписал документ о приёмке на 5 млн рублей и оплатил его с просрочкой 25 дней. Пеня подрядчика: 5 000 000 × 16% / 300 × 25 = 66 666,67 рубля. Проценты по ключевой ставке за тот же период составили бы около 54 794,52 рубля, и ниже этой суммы суд пеню не снизит.

Спор о периоде просрочки

Подрядчик дорожных работ сдал результат в ЕИС за три дня до окончания срока, но заказчик вернул документ с замечаниями, которые подрядчик устранил за неделю. Пеня была начислена заказчиком за весь период до подписания. Суд в таких случаях выясняет, были ли замечания обоснованными: если нет, просрочки нет, если да, период считают до даты повторной сдачи.

Штраф за ненадлежащее исполнение

Заказчик начислил штраф 5 процентов от цены контракта 40 млн рублей, то есть 2 млн рублей, за отступление от проекта при монтаже вентиляции, одновременно с пеней за просрочку. Подрядчик оспаривает штраф, если отступление согласовано с проектировщиком или не повлияло на результат, и указывает, что пеня и штраф начислены за одно и то же нарушение срока.

Пеня после одностороннего отказа заказчика

Заказчик отказался от контракта из-за просрочки, решение об отказе вступило в силу, а пеню продолжил начислять до даты подачи иска. Пленум ВС РФ в постановлении № 7 разъяснил: если договор прекращён, неустойка за просрочку начисляется лишь по день прекращения. Подрядчик в такой ситуации пересчитывает пеню по дату вступления отказа в силу, а последствия неисполнения после этой даты заказчик может предъявить лишь в виде штрафа и убытков.

Следующий шаг

Для проверки расчёта неустойки по госконтракту нужны контракт с графиком и сметой, документы о приёмке из ЕИС, требования заказчика, переписка о задержках, уведомления о приостановлении и журнал работ. Адвокат пересчитает пеню по правильной базе, оценит основания для освобождения и снижения и подготовит возражения на требование заказчика до того, как спор попадёт в суд.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com