Медиативное соглашение: сила и исполнение

Медиативное соглашение по строительному спору имеет разную силу в зависимости от того, как оно оформлено. Соглашение, подписанное подрядчиком и заказчиком до суда, по закону является гражданско-правовой сделкой: при его нарушении пострадавшая сторона идёт в суд с иском о понуждении к исполнению или о взыскании долга. Если соглашение удостоверено нотариусом, оно становится исполнительным документом, и его можно сразу передать приставам без суда. Если же стороны договорились, когда иск уже рассматривает Арбитражный суд города Москвы, суд утверждает соглашение как мировое, а при неисполнении выдаёт исполнительный лист.

Выбор формы зависит от того, насколько стороны доверяют друг другу и насколько быстро нужно получить принудительную силу. Для подрядчика, которому заказчик обещает погасить долг по графику, разница существенна: при простой письменной форме нарушение графика означает новый судебный спор, при нотариальной форме или мировом соглашении можно сразу переходить к взысканию. Нотариальное удостоверение оплачивается по тарифу, а утверждение мирового соглашения в процессе позволяет вернуть часть уплаченной пошлины.

Ниже разобрано, какую силу имеет каждая форма соглашения, как его исполняют, что проверяет нотариус и суд, как сформулировать условия, чтобы соглашение работало, и что делать, если контрагент его нарушил.

Сила медиативного соглашения, подписанного до суда

Закон о медиации прямо говорит, что медиативное соглашение, достигнутое без передачи спора в суд или третейский суд, — это гражданско-правовая сделка. Она направлена на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К ней применяются правила Гражданского кодекса об отступном, о новации, о прощении долга, о зачёте и о возмещении вреда — в зависимости от того, что именно договорились стороны.

Что из этого следует для строительных компаний

• Соглашение обязательно для сторон так же, как договор подряда.
• Его нарушение даёт право на защиту способами, предусмотренными Гражданским кодексом: требование исполнения, взыскание неустойки, возмещение убытков.
• Соглашение может быть оспорено по общим основаниям недействительности сделок, например если его подписало лицо без полномочий.
• Без суда принудить контрагента к исполнению такого соглашения нельзя.

Судьба первоначального долга

Ключевой вопрос — что происходит с требованиями из договора подряда после подписания соглашения. Если стороны заменили прежнее обязательство новым, это новация: подрядчик теперь вправе требовать только то, что указано в соглашении. Если соглашение лишь установило график погашения существующего долга, первоначальное обязательство сохраняется. От этого зависит, на что ссылаться в иске при нарушении и можно ли вернуться к первоначальной неустойке по договору. Ответ должен быть прямо записан в соглашении.

Соглашение и срок давности

Пока идёт медиация, давность по требованиям из договора подряда приостанавливается. Если процедура завершилась без соглашения, срок продолжает течь с того места, где остановился. Если же соглашение подписано и в нём должник признаёт долг, это прерывает давность: после такого признания срок начинает течь заново. Для подрядчика, у которого старые акты, это дополнительная защита. Признание должно быть выражено ясно: сумма, договор, период, подпись уполномоченного лица.

Исполнение соглашения без нотариуса и суда

Большинство медиативных соглашений исполняется добровольно. Стороны сами к ним пришли, и у каждой есть интерес закрыть спор. Условия, которые компания предложила и согласовала сама, она обычно воспринимает как свои обязательства, а не как навязанное решение.

Как организовать исполнение

1. Закрепить в соглашении ответственных лиц у каждой стороны и способ уведомлений.
2. Привязать платежи к конкретным датам, а не к событиям вроде «после получения денег от инвестора».
3. Предусмотреть порядок подписания актов КС-2 по устранённым недостаткам с конкретными сроками приёмки.
4. Установить последствия просрочки: неустойку или право требовать досрочного погашения всего долга.
5. Вести реестр исполнения: какие платежи поступили, какие работы приняты.

Если контрагент нарушил соглашение

Пострадавшая сторона направляет претензию со ссылкой на соглашение, а затем подаёт иск в арбитражный суд. Предметом иска будут требования, вытекающие из соглашения: взыскание суммы, неустойки, понуждение к выполнению работ. Срок давности по таким требованиям исчисляется по общим правилам, с момента нарушения соответствующего условия. Суд рассматривает спор как обычный договорный, и подрядчику придётся пройти все инстанции, если ответчик будет обжаловать решение.

Доказательства для иска о нарушении соглашения

К иску прикладывают подписанный экземпляр соглашения, документы о полномочиях подписантов, выписки по счёту о поступивших и непоступивших платежах, акты приёмки или отказы от приёмки работ, претензию и доказательства её направления. Если соглашение предусматривало устранение недостатков, полезно зафиксировать их актом осмотра с участием представителя другой стороны или независимого специалиста. Документы о самой медиации, кроме соглашения, обычно не нужны: суд оценивает исполнение обязательств, а не ход переговоров.

Нотариальное удостоверение: соглашение становится исполнительным документом

С 2019 года медиативное соглашение можно удостоверить у нотариуса. Удостоверенное соглашение приобретает силу исполнительного документа. Это значит, что при его неисполнении взыскатель обращается сразу в ФССП, минуя суд. Закон об исполнительном производстве прямо называет нотариально удостоверенное медиативное соглашение среди исполнительных документов.

Условия удостоверения

• соглашение достигнуто по результатам медиации, проведённой медиатором на профессиональной основе или медиативной организацией;
• соглашение заключено в письменной форме и содержит обязательные сведения;
• стороны лично или через уполномоченных представителей присутствуют у нотариуса;
• нотариусу представлены документы, подтверждающие статус медиатора и проведение процедуры.

Что проверяет нотариус

Нотариус устанавливает личность и полномочия подписантов, проверяет дееспособность и правоспособность сторон, разъясняет последствия удостоверения. Он также оценивает, не противоречит ли соглашение закону. Для строительных компаний это означает, что подписывать соглашение должен руководитель или представитель с доверенностью, где прямо указано право на заключение таких соглашений. Нотариальный тариф зависит от характера соглашения и устанавливается Основами законодательства о нотариате и региональной нотариальной палатой.

Когда нотариальный путь закрыт

Если стороны договорились сами, без медиатора, или процедуру вёл медиатор на непрофессиональной основе, удостоверить соглашение как медиативное с силой исполнительного документа не получится. В этом случае остаются два варианта. Первый — подать иск и утвердить договорённость в суде как мировое соглашение. Второй — провести короткую повторную процедуру с профессиональным медиатором и оформить итог заново. Второй путь иногда быстрее, если стороны уже согласовали все условия.

Как работает принудительное исполнение

Если должник не исполнил удостоверенное соглашение, взыскатель подаёт заявление о возбуждении исполнительного производства с приложением экземпляра соглашения. Пристав действует так же, как по исполнительному листу: арестовывает счета, имущество, взыскивает исполнительский сбор. Для подрядчика, которому заказчик обещал заплатить частями, это самый быстрый путь к принуждению без нового процесса.

Соглашение в суде: утверждение как мирового

Если медиация проходила, когда спор уже был в арбитражном суде, медиативное соглашение представляют суду для утверждения в качестве мирового соглашения. Суд проверяет, не противоречит ли оно закону и не нарушает ли права третьих лиц. После утверждения производство по делу прекращается, а утверждённое соглашение исполняется как судебный акт.

Что суд проверяет при утверждении

• полномочия подписантов на заключение мирового соглашения;
• ясность условий: суммы, сроки, порядок выполнения;
• отсутствие нарушений прав третьих лиц, например субподрядчика или кредиторов должника;
• соответствие условий закону, в том числе если сторона — государственный заказчик.

Если какие-то условия неясны или неисполнимы, суд предложит сторонам их исправить. Поэтому до представления соглашения в суд его стоит проверить на исполнимость: каждое обязательство должно быть сформулировано так, чтобы пристав мог его исполнить.

На какой стадии можно заключить мировое соглашение

Мировое соглашение допускается на любой стадии процесса, от первой инстанции до кассации, и даже при исполнении судебного акта. Для строительного спора это означает, что медиация может пригодиться и после решения суда. Например, заказчик проиграл спор о долге, но готов платить по графику, если подрядчик откажется от части неустойки. Договорённость, достигнутую на стадии исполнения, утверждает суд, и после этого исполнительное производство ведётся уже по условиям мирового соглашения.

Возврат пошлины и неисполнение

При утверждении мирового соглашения истцу возвращается часть пошлины: в первой инстанции 70 %, в апелляции 50 %, в кассации 30 %. Если мировое соглашение не исполнено добровольно, суд по заявлению стороны выдаёт исполнительный лист. Новое рассмотрение спора не требуется. Аналогично, если спор находился в третейском суде, арбитры могут оформить достигнутое соглашение решением на согласованных условиях, которое исполняется по правилам о третейских решениях.

Сравнение форм медиативного соглашения

Выбор формы удобно делать, сопоставив, что нужно стороне: быстро получить принудительную силу, сохранить конфиденциальность или минимизировать расходы.

Конфиденциальность и выбор формы

Мировое соглашение утверждает суд, и определение публикуется. Если сторонам важно сохранить условия урегулирования в тайне, например размер скидки по неустойке, нотариальная форма предпочтительнее. Нотариус обязан хранить тайну совершённого нотариального действия, а в публичный доступ соглашение не попадает.

Как сформулировать соглашение, чтобы его можно было исполнить

Самая частая причина проблем с исполнением — расплывчатые формулировки. Фраза «заказчик погасит задолженность в разумный срок» или «подрядчик устранит недостатки» не позволит ни приставу, ни суду понять, что именно должно быть сделано.

Обязательные элементы для строительного спора

• точная сумма долга, признанная стороной, и разбивка по датам платежей;
• банковские реквизиты получателя;
• исчерпывающий перечень недостатков со ссылкой на акт осмотра или заключение специалиста;
• сроки устранения каждого недостатка и порядок их приёмки;
• порядок подписания актов КС-2 и справок КС-3 после устранения;
• последствия просрочки: неустойка, досрочное погашение, возобновление первоначальных требований;
• судьба встречных претензий: отказ, зачёт, частичное признание;
• распределение расходов на медиацию и на адвокатов.

Условие об ускорении

Для графика платежей полезно условие о том, что при просрочке одного платежа более чем на определённое число дней кредитор вправе требовать всю оставшуюся сумму сразу. Без такого условия взыскатель будет вынужден предъявлять каждый просроченный платёж отдельно. Для нотариального соглашения и мирового соглашения такое условие особенно важно: пристав исполняет только то, что прямо написано.

Неденежные обязательства

Если подрядчик обязан выполнить работы, лучше дополнить это денежной альтернативой: при невыполнении в срок подрядчик выплачивает определённую сумму, которой достаточно для привлечения другой организации. Неденежное обязательство пристав исполнить почти не может, а денежное взыскивается обычным порядком.

Советы по исполнению медиативного соглашения

Перед подписанием соглашения стороне стоит решить, какая форма ей нужна. Если контрагент уже нарушал платёжную дисциплину, без нотариальной формы или мирового соглашения обойтись рискованно. Если отношения сохраняются и стороны работают на нескольких объектах, может быть достаточно простой письменной формы.

Чек-лист перед подписанием

• проверить полномочия подписантов и приложить доверенности;
• убедиться, что медиатор работает на профессиональной основе, если планируется нотариальная форма;
• прописать, что происходит с первоначальными требованиями по договору подряда;
• проверить, что каждое обязательство можно исполнить без дополнительных договорённостей;
• предусмотреть условие об ускорении и неустойку за нарушение графика;
• решить, нужна ли конфиденциальность условий.

Если соглашение затрагивает субподрядчиков

Генподрядчик, который договаривается с заказчиком об устранении недостатков, часто рассчитывает, что работы выполнит субподрядчик. Соглашение с заказчиком субподрядчика не обязывает. Поэтому перед подписанием генподрядчику стоит согласовать с субподрядчиком его участие, сроки и оплату отдельным документом. Иначе генподрядчик возьмёт на себя обязательства перед заказчиком, а исполнить их сможет только за свой счёт. В мировом соглашении, которое утверждает суд, нельзя возлагать обязанности на лицо, не участвующее в деле.

Если контрагент оспаривает соглашение

Сторона, недовольная достигнутыми условиями, иногда пытается признать соглашение недействительным: ссылается на отсутствие полномочий у подписанта, на заблуждение или на кабальность. Защита строится на доказательствах того, что процедура была добровольной, стороны были представлены уполномоченными лицами, а условия обсуждались на нескольких встречах. Протоколы встреч и переписка с медиатором здесь особенно полезны, хотя сам медиатор свидетелем по делу выступать не может.

Для оценки ситуации адвокату нужны текст медиативного соглашения, договор подряда, документы о проведении медиации и сведения об исполнении. По ним он определит, какая форма принуждения доступна, и подготовит обращение к приставам или иск.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.