Ходатайство о назначении строительной экспертизы

Если стороны договора подряда расходятся в вопросах, для ответа на которые нужны специальные знания, по строительному спору в Москве подают в Арбитражный суд города Москвы ходатайство о проведении строительной экспертизы: качество выполненных работ, реальный объём, цена, источник дефектов. Ходатайство заявляют письменно, лучше на предварительном заседании или сразу после получения отзыва оппонента. В нём указывают, что именно нужно установить, предлагают вопросы, называют одну-три экспертные организации со сведениями о стоимости и сроках и подтверждают готовность внести деньги на депозит суда. Без этих элементов суд вправе отклонить ходатайство как неподготовленное.

Экспертиза в споре подряда часто решает исход дела. Если эксперт пришёл к выводу, что работы сделаны в объёме, указанном в актах, возражения заказчика этим закрываются. Вывод о существенных недостатках, наоборот, даёт заказчику основания удержать оплату или потребовать возмещения расходов на их устранение. По этой причине ходатайство составляют с той же тщательностью, что и исковое заявление. Ниже разобраны формулировки, вопросы, выбор кандидатур, финансовая сторона и шаблон документа.

Когда ходатайствовать об экспертизе в споре подряда и кто платит

Экспертиза нужна, когда стороны спорят о фактах, которые невозможно установить по документам. По утверждению заказчика, фасадные работы сделаны с нарушением технологии, из-за чего облицовка отслаивается. Подрядчик настаивает, что объём монтажа инженерных сетей больше, чем признаёт заказчик. Стороны не сошлись в стоимости дополнительных работ, не включённых в смету. В каждой из этих ситуаций суд не в состоянии самостоятельно решить, чья позиция верна, и спор требует специальных знаний.

Заявляет ходатайство та сторона, на которую возложено бремя доказывания спорного обстоятельства. Заказчик, который ссылается на недостатки работ, должен сам доказать, что они есть. Если подрядчик требует оплаты работ, которые заказчик отказался принять, ему выгодно подтвердить объём и качество через эксперта. Сторона, которая не заявила ходатайство, хотя должна была доказать спорный факт, рискует проиграть именно из-за отсутствия доказательств.

Оплачивает экспертизу та сторона, по чьему ходатайству она назначена: в срок, установленный судом, она перечисляет деньги на депозитный счёт арбитражного суда. При вынесении решения эти издержки разделяются между сторонами как судебные расходы в пропорции к удовлетворённым требованиям. Если оба участника спора заявили ходатайства, суд может возложить оплату на обоих в равных долях.

Время подачи имеет значение. Ходатайство, заявленное в первом же заседании, позволяет суду назначить экспертизу без затягивания процесса. Ходатайство, поданное после нескольких отложений, суд может расценить как способ затянуть дело и отклонить. В апелляционной инстанции экспертизу можно заявить лишь тогда, когда суд первой инстанции без оснований отказал в её назначении.

Формулировки ходатайства: что требует статья 82 АПК РФ

Назначение экспертизы регулируется статьёй 82 АПК РФ. Лицо, участвующее в деле, вправе ходатайствовать о назначении экспертизы, предложить экспертную организацию или конкретных экспертов и сформулировать вопросы. Итоговый перечень вопросов утверждает суд. Если суд отклоняет предложенные вопросы, он должен мотивировать это в определении.

Детальные разъяснения по вопросам экспертизы в арбитражном процессе содержит постановление Пленума ВАС РФ № 23 от 04.04.2014. Из них следует, что суд перед назначением экспертизы выясняет у экспертной организации сведения о кандидатуре эксперта, его образовании, специальности, стаже, а также о стоимости и сроке проведения исследования. Сторона, которая хочет, чтобы её ходатайство удовлетворили, должна заранее собрать эти сведения и приложить их к ходатайству.

Формулировки ходатайства должны быть точными и привязанными к предмету спора. Неудачный вариант: «прошу назначить экспертизу для определения качества работ». Рабочий вариант: «прошу назначить судебную строительно-техническую экспертизу для установления соответствия работ по устройству кровли на объекте по адресу ____, принятых по актам № ____, требованиям договора, проектной документации шифр ____ и обязательных строительных норм». Чем точнее определён предмет, тем меньше риск, что эксперт ответит не на тот вопрос.

Обязательные элементы ходатайства

• какие обстоятельства требуется выяснить и чем они важны для дела;
• вид экспертизы: строительно-техническая, сметная, комплексная;
• перечень вопросов в предлагаемой редакции;
• одна или несколько экспертных организаций со сведениями о кандидатурах;
• объекты исследования и материалы, которые нужно передать эксперту;
• согласие внести стоимость экспертизы на депозит суда.

Вопросы эксперту по качеству, объёмам и стоимости работ

Вопросы определяют, каким будет заключение. Эксперт даёт ответы строго на поставленные вопросы и за их границы не выходит. Размытый вопрос порождает размытое заключение, а к повторной экспертизе суд прибегает неохотно. Каждый вопрос должен вести к факту, который прямо влияет на сумму иска или на основание требования.

Порядок вопросов должен быть логичным. Сначала устанавливается факт, затем его причина, затем его стоимостное выражение. Вопрос о стоимости устранения недостатков без предшествующего вопроса о том, кто их допустил, даёт заключение, которое суд не сможет использовать для взыскания.

Правовые вопросы эксперту задавать нельзя. Вопросы «исполнил ли подрядчик обязательства», «правомерен ли отказ заказчика принять работы», «следует ли взыскать неустойку» решает суд, а не эксперт. Такие вопросы суд исключит, а если оставит, ответ эксперта на них не будет иметь доказательственной силы.

В спорах о стоимости важно указать методику. Когда договор фиксирует твёрдую цену или единичные расценки, эксперт обязан исходить из них, а не из рыночных цен. Без такой оговорки эксперт может применить иную методику, и стоимость окажется несопоставимой с договорной.

Оппонент почти всегда предложит собственные вопросы. Их нужно прочитать внимательно и письменно возразить против тех, что выходят за предмет спора или подталкивают эксперта к нужному выводу. Пример наводящего вопроса: «Какие недостатки допущены подрядчиком при монтаже?». Оно исходит из предположения, что недостатки существуют и допущены подрядчиком. Корректная редакция звучит нейтрально: «Имеются ли недостатки в работах по монтажу и если да, какова причина их возникновения». Возражения против вопросов оппонента лучше подать до заседания, на котором суд будет утверждать их окончательный перечень.

Предлагаемые эксперты и экспертные учреждения

Сторона предлагает экспертную организацию или конкретного эксперта и прикладывает к ходатайству письмо этой организации. В письме приводят ФИО эксперта, его образование, специальность, стаж по профилю, данные о квалификационных документах, а равно стоимость экспертизы и срок её проведения. Письмо составляют на бланке организации, и подписывает его руководитель.

Предлагать стоит две-три организации. Оппонент почти всегда заявит свою кандидатуру и будет возражать против предложенной вами. Суд выбирает по своему усмотрению, учитывая квалификацию экспертов, стоимость и срок, отсутствие сомнений в независимости. Наличие нескольких вариантов повышает шанс, что суд выберет одну из предложенных вами организаций.

Между экспертом и сторонами не должно быть никакой связи. Если организация ранее готовила для вас внесудебное заключение по этому же объекту или имеет с вами договорные отношения, оппонент заявит отвод. Аналогично стоит проверить предлагаемых оппонентом экспертов: их связь с заказчиком или подрядчиком, участие в предыдущих спорах на стороне оппонента, наличие у них специальности, соответствующей виду работ.

Экспертизу по суду могут выполнять и отдельные лица, обладающие специальными знаниями, и негосударственные экспертные организации, и государственные судебно-экспертные учреждения. Деятельность государственных учреждений регламентирована Федеральным законом № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». Для сложных объектов допускается комиссионная экспертиза из нескольких экспертов одной специальности или комплексная с участием специалистов разных профилей, например конструктора и сметчика.

Что проверить у кандидатуры эксперта

• профильное образование по строительной специальности;
• опыт исследований именно того вида работ, о котором спорят стороны;
• отсутствие связи со сторонами и их аффилированными лицами;
• реальный срок проведения с учётом выезда на объект;
• стоимость, сопоставимая с объёмом исследования.

Депозит, сроки и приостановление производства

После обсуждения кандидатур суд назначает срок, в который заявитель ходатайства должен внести деньги на депозит. Если оплата не поступила, суд вправе отклонить ходатайство или рассмотреть дело по имеющимся доказательствам. До заседания, где решается вопрос о назначении, в суд представляют платёжное поручение; в назначении платежа указывают номер дела и слова «за проведение судебной экспертизы».

Определение о назначении экспертизы называет эксперта и его организацию, основания назначения, поставленные вопросы, срок проведения, вознаграждение и перечень передаваемых материалов. Как правило, одновременно с этим суд приостанавливает производство по делу до поступления заключения. Срок, указанный в определении, суд может продлить по ходатайству экспертной организации, если исследование требует больше времени.

Эксперт вправе ходатайствовать о предоставлении дополнительных материалов: исполнительную документацию, проект, акты скрытых работ, доступ на объект. Стороны обязаны обеспечить доступ. Если заказчик препятствует осмотру, это фиксируется экспертом и учитывается судом при оценке доказательств. Стороны могут присутствовать при проведении экспертизы и давать пояснения, если это не создаёт помех эксперту.

Когда заключение поступило, суд возобновляет производство по делу и назначает заседание. Заключение изучают стороны; они могут просить вызвать эксперта для пояснений и представлять рецензии специалистов. Деньги с депозита перечисляют экспертной организации после того, как её заключение пришло в суд.

Почему суд отказывает в экспертизе и как этого избежать

Суд отклоняет ходатайство, если спорные обстоятельства можно установить по документам. Например, стороны спорят о стоимости работ, а договор закрепил твёрдую цену и акты подписаны обеими сторонами без замечаний. В такой ситуации экспертиза не нужна, и суд разрешит спор на основании договора и актов.

Второе частое основание отказа связано с неподготовленностью ходатайства. Нет сведений о кандидатурах, не указаны стоимость и срок, деньги на депозит не внесены. Собирать эти сведения за стороны суд не обязан. Если ходатайство заявлено голословно, его отклоняют, а повторно заявить его на поздней стадии сложнее.

Третье основание проявляется, когда экспертиза стала невозможной. Объект достроен другим подрядчиком, недостатки устранены третьими лицами, конструкции закрыты отделкой. В таких спорах выручает фиксация состояния объекта до начала устранения: акт осмотра, составленный при участии представителя подрядчика, фотоматериалы, заключение специалиста, полученное вне суда. Не имея их, эксперт не ответит на вопрос о качестве исходных работ.

Наконец, суд может отказать, если ходатайство подано явно с целью затянуть процесс. Если сторона долго не возражала, а потом заявила экспертизу, ей придётся пояснить, почему не сделала это прежде. Отказ в экспертизе обжалуется вместе с решением суда, и если суд не мотивировал отказ, этот довод уместен в апелляционной жалобе.

Пример ходатайства о проведении судебной строительно-технической экспертизы

Шаблон подходит для спора, где заказчик ссылается на недостатки работ и отказывается их оплачивать, а подрядчик заявляет экспертизу для подтверждения качества. Вопросы и сведения о кандидатурах нужно заменить на свои.

> Адресат: Арбитражный суд города Москвы > > Истец: ООО «____», ИНН ____ > Ответчик: ООО «____», ИНН ____ > Дело № А40-____/____ > > Ходатайство о проведении судебной строительно-технической экспертизы > > Истец требует взыскать задолженность по договору подряда № ____ от ____ за работы по устройству ____ на объекте по адресу ____. Ответчик не согласен платить, указывая на недостатки работ. Установление качества и объёма выполненных работ требует специальных знаний в области строительства. > > Руководствуясь статьёй 82 АПК РФ, прошу назначить судебную строительно-техническую экспертизу по делу и поставить перед экспертом такие вопросы: > > 1. Каков объём работ, фактически выполненных истцом на объекте по договору № ____ и отражённых в актах № ____? > 2. Отвечают ли данные работы требованиям договора, проектной документации (шифр ____) и обязательных строительных норм? > 3. Если недостатки обнаружены, чем вызвано их появление: нарушение технологии при выполнении работ, ошибки в проектной документации или несоблюдение правил эксплуатации? > 4. Во сколько обойдётся устранение недостатков, причиной которых стало выполнение работ истцом? > > Проведение экспертизы прошу поручить одной из организаций: > ООО «____», эксперт ____, образование ____, стаж ____ лет, стоимость ____ руб., срок ____ рабочих дней; > АНО «____», эксперт ____, образование ____, стаж ____ лет, стоимость ____ руб., срок ____ рабочих дней. > > Истец готов оплатить экспертизу, перечислив её стоимость на депозитный счёт суда. Прошу предоставить экспертам для исследования материалы дела, исполнительную документацию и обеспечить доступ на объект. > > Приложения: письма экспертных организаций о кандидатурах, стоимости и сроках; копии квалификационных документов экспертов; доказательство направления ходатайства ответчику. > > Представитель ООО «____» по доверенности ________ / ________ / > Дата ____

Прежде чем подавать ходатайство, сопоставьте вопросы с договором и проектом: если в договоре закреплены конкретные нормативы, их стоит назвать в вопросе прямо. Когда ходатайство требуется подать в ближайшем заседании, направьте договор, акты, переписку по недостаткам и отзыв оппонента. Адвокат по строительным спорам сформулирует вопросы эксперту и подберёт кандидатуры под предмет спора.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com