Корпоративная структура стройкомпании: риски

Корпоративная структура стройкомпании определяет, кто отвечает по долгам перед заказчиками и субподрядчиками, кто реально принимает решения по объектам и кто потеряет деньги, если один из проектов обернётся строительным спором в арбитражном суде Москвы. Ошибки в структуре обычно проявляются не в момент её создания, а позже: при банкротстве одной из компаний группы, при налоговой проверке, при конфликте между партнёрами или при попытке взыскать долг с юрлица, у которого нет имущества.

Коротко о главном. Строительный бизнес редко живёт в одной компании: обычно есть генподрядная организация, отдельные компании под технику и недвижимость, проектные компании под крупные объекты. Такая схема допустима, но каждое звено создаёт свой риск: солидарную ответственность основного общества по ГК РФ, субсидиарную ответственность контролирующих лиц по закону о банкротстве, налоговые претензии за дробление бизнеса, оспаривание внутригрупповых сделок. Проверить структуру и устранить слабые места адвокат может за несколько недель, а цена работы зависит от числа юрлиц и объёма корпоративных документов.

Типичные звенья структуры строительного бизнеса

Схема среднего московского подрядчика чаще всего складывается исторически. Сначала создают одну компанию, затем под новый вид работ, нового партнёра или новый объект появляются дополнительные юрлица. Через несколько лет владельцы уже сами не помнят, зачем нужна каждая компания и какие обязательства на ней висят.

Операционная компания

Это юрлицо, которое заключает договоры подряда, состоит в СРО, держит специалистов национального реестра и выигрывает торги. На ней сосредоточены основные риски: неустойки за просрочку, требования о качестве, возврат неотработанных авансов. При этом именно её опыт исполненных контрактов нужен для участия в новых закупках, поэтому от неё нельзя просто избавиться при первой проблеме.

Имущественные компании

Технику, производственную базу и офис часто держат на отдельном юрлице и сдают операционной компании в аренду. Логика понятна: если операционную компанию обанкротят кредиторы, имущество останется у владельцев. Однако суды при банкротстве изучают такие схемы и могут признать, что имущественная компания и должник входят в одну группу с общим контролем, а арендные платежи были способом вывода денег.

Сервисные и кадровые компании

Иногда персонал оформляют в отдельной организации, которая оказывает операционной компании услуги по предоставлению работников. Здесь возникают и трудовые, и налоговые вопросы: предоставление труда работников допускается только в рамках, установленных ТК РФ, а ФНС может увидеть в такой схеме искусственное разделение бизнеса. Для членства в СРО важно и другое: специалисты НРС должны работать именно у члена СРО по месту основной работы.

Холдинговая схема и пределы ответственности участников

Холдинговое построение даёт владельцам удобство управления, но не создаёт абсолютной брони. ГК РФ знает механизмы, по которым долги одной компании переходят на другую или на её владельцев.

Основное и дочернее общество

Статья 67.3 ГК РФ признаёт общество дочерним, если основное общество может определять его решения через преобладающее участие, договор или иным образом. Основное общество отвечает солидарно с дочерним по сделкам, заключённым дочерним обществом во исполнение указаний или с согласия основного. Если управляющая компания группы письменно согласовала дочернему подрядчику крупный договор, заказчик в будущем споре может предъявить требования к обеим.

Ответственность лиц, определяющих действия компании

Статья 53.1 ГК РФ позволяет взыскать убытки, помимо директора, с лица, которое имеет фактическую возможность определять действия юрлица. В строительстве это часто бенефициар, который не входит в органы управления, но лично согласует цены, выбирает субподрядчиков и даёт указания по оплате. Если его решения причинили компании убытки, их можно взыскать с него.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Закон о банкротстве (глава III.2) предусматривает субсидиарную ответственность контролирующих должника лиц, если банкротство вызвано их действиями или если они не подали заявление о банкротстве вовремя. Контролирующим может быть признан участник, директор, а также тот, кто извлекал выгоду из незаконного поведения руководителей. Для строительных групп типичная ситуация такая: операционная компания набирает авансы и долги, а прибыль и активы уходят в соседние компании группы. В таком случае конкурсный управляющий требует привлечь к ответственности всех, кто контролировал эту схему.

Проектные компании (SPV) под отдельный объект

Отдельная компания под отдельный объект встречается в коммерческом строительстве часто. Заказчик создаёт SPV, которая владеет участком и будущим зданием склада, торгового центра или производственного корпуса. Подрядчики иногда создают совместную проектную компанию для исполнения крупного контракта, если требования закупки позволяют.

Зачем это нужно

SPV отделяет риски одного объекта от остального бизнеса. Банк, финансирующий строительство, получает в залог доли проектной компании и её имущество, не затрагивая другие проекты группы. При продаже готового объекта можно продать саму компанию вместо здания. Партнёры по совместному проекту закрепляют свои права через корпоративный договор именно этой компании.

Риски для подрядчика

Для генподрядчика SPV-заказчик опасен тем, что у неё нет собственных активов, кроме объекта, а объект заложен банку. Если финансирование прекратится, подрядчик останется с актами КС-2 на руках и иском к компании, у которой нечего взыскать. Поэтому в договоре подряда с проектной компанией подрядчик добивается поручительства материнской компании, независимой гарантии оплаты или поэтапных расчётов без длинных отсрочек.

Риски для владельцев SPV

Если SPV использовалась формально, а решения принимала материнская компания, кредиторы могут требовать солидарной ответственности по статье 67.3 ГК РФ или привлечения к субсидиарной ответственности в банкротстве. Ликвидация проектной компании сразу после продажи объекта при наличии непогашенных требований подрядчиков тоже не защищает: ликвидацию с долгами можно оспорить, а ликвидатор и участники рискуют отвечать за убытки.

Исключение компании из ЕГРЮЛ как недействующей тоже не закрывает вопрос. Если у неё остались долги перед подрядчиком, кредитор вправе требовать привлечения к ответственности директора и участников, действия которых привели к невозможности погасить долг. Подрядчику в такой ситуации нужно сохранить все акты, переписку и решения суда о взыскании: именно они станут основой иска к контролирующим лицам.

Контроль над решениями: устав, корпоративный договор, сделки

Большинство корпоративных споров в строительных компаниях начинаются с того, что партнёры по-разному понимают, кто и что решает. Пока бизнес растёт, разногласия терпят. Когда появляется крупный убыточный объект или выгодное предложение о продаже, начинается конфликт.

Устав и компетенция органов

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет в уставе расширить компетенцию общего собрания и совета директоров, установить квалифицированное большинство для отдельных решений, ограничить полномочия директора. Для строительной компании полезно закрепить, что договоры подряда выше определённой суммы, банковские гарантии и поручительства по чужим долгам требуют одобрения участников. Такое ограничение защищает от ситуации, когда один директор обязывает компанию на суммы, сопоставимые со всем её капиталом.

Корпоративный договор

Статья 67.2 ГК РФ позволяет участникам заключить корпоративный договор: о порядке голосования, о выходе, о продаже долей, о разрешении тупиковых ситуаций. В строительном бизнесе, где один партнёр приносит контракты, а другой ведёт производство, в договоре стоит описать, как определяется вклад каждого, что происходит при выходе одного из партнёров и как оценивается его доля с учётом незавершённых объектов.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью

Договор подряда на крупную сумму может оказаться крупной сделкой. Договор с компанией, которой владеет родственник директора, становится сделкой с заинтересованностью. Обе категории требуют соблюдения процедуры одобрения, а при её нарушении участник может оспорить сделку в арбитражном суде. Для заказчика, который заключил договор с подрядчиком, это тоже риск: при оспаривании сделки ему придётся доказывать, что он не знал о нарушении порядка одобрения.

Номинальный директор

В строительных группах нередко директором операционной компании числится сотрудник без реальных полномочий, а решения принимает бенефициар. Такая конструкция плохо защищает обоих. Номинальный руководитель отвечает за убытки и за непередачу документов конкурсному управляющему, а фактический владелец всё равно признаётся контролирующим лицом по переписке, платёжным согласованиям и показаниям сотрудников. Если директор на деле не управляет, честнее передать полномочия управляющей компании по договору и закрепить её ответственность в документах.

Корпоративные конфликты между участниками стройкомпании

Корпоративные споры относятся к компетенции арбитражных судов независимо от состава участников (статья 225.1 АПК РФ). Для строительной компании конфликт особенно опасен тем, что работа на объектах не останавливается, а решения по оплате, приёмке и претензиям нужно принимать каждый день.

Типовые сценарии

Первый сценарий: один партнёр выводит выгодные контракты в свою новую компанию, оставляя старой убыточные объекты и долги. Второй: директор, назначенный одной стороной, отказывается подписывать акты и платить субподрядчикам, чтобы надавить на другую. Третий: участник выходит из общества и требует выплаты действительной стоимости доли, рассчитанной по балансу, в котором незавершённое производство оценено выше реальной стоимости.

Инструменты защиты

Участник вправе требовать предоставления информации о деятельности общества, оспаривать решения общих собраний, оспаривать сделки от имени общества и взыскивать убытки с директора. При угрозе необратимых действий суд может принять обеспечительные меры: запретить отчуждение имущества, внесение изменений в ЕГРЮЛ, проведение собрания. Для строительной компании такие меры нужно формулировать аккуратно, чтобы не остановить расчёты по действующим договорам подряда и не получить встречные иски о неустойке от заказчиков.

Исключение участника

ГК РФ позволяет исключить участника, который своими действиями или бездействием причинил обществу существенный вред либо делает его деятельность невозможной. В практике строительных компаний поводом становится перевод контрактов на конкурирующую фирму или систематическое блокирование решений по объектам. Требование рассматривает арбитражный суд, и доказывание строится на документах: переписке, протоколах, данных о заключённых договорах.

Налоговые и банкротные риски дробления строительного бизнеса

Помимо корпоративных рисков, структура группы оценивается налоговыми органами и конкурсными управляющими. Их интерес прямо противоположен интересу владельцев: увидеть в нескольких компаниях один бизнес.

Признаки, на которые смотрят проверяющие

ФНС считает признаками искусственного дробления общих руководителей и бухгалтеров, одни адреса и IP-адреса, единый персонал, переводимый между компаниями, отсутствие у отдельных юрлиц самостоятельной деловой цели, применение упрощённой системы частью компаний группы. Если дробление признают, налоги пересчитают так, как будто бизнес вела одна компания.

Внутригрупповые требования в банкротстве

Если компания группы финансировала операционную компанию займами в период её кризиса, суд в банкротстве может понизить очерёдность таких требований. Разъяснения высшей судебной инстанции (обзор практики о требованиях контролирующих лиц, утверждённый Президиумом ВС РФ) исходят из того, что компенсационное финансирование от контролирующего лица погашается после расчётов с независимыми кредиторами. Для строительной группы это означает, что «свои» займы почти не вернутся, если операционная компания всё же обанкротится.

Как выстроить структуру стройкомпании с меньшими рисками

Перестройку начинают с карты: какие юрлица есть, кому они принадлежат, какие договоры и активы на каждом, какие долги и поручительства. Карта показывает, где структура работает, а где только создаёт видимость защиты.

Деловая цель каждого юрлица

Каждая компания группы должна иметь понятную деловую цель, подтверждённую документами: отдельный вид работ, отдельный регион, отдельный партнёр, требование банка-кредитора. Если цель объяснить нельзя, компанию лучше реорганизовать или ликвидировать, пока у неё нет долгов. Реорганизация с правопреемством позволяет сохранить договоры и опыт исполненных контрактов.

Документы и процедуры

Внутригрупповые договоры (аренда, займы, услуги, субподряд) оформляют на рыночных условиях и исполняют в реальности: с актами, оплатой, перепиской. Указания материнской компании дочерней оформляют решениями органов дочерней компании, а не письмами бенефициара в мессенджере. Это не исключает ответственности полностью, но лишает кредиторов самых простых доказательств.

План действий

1. Составить схему группы с участниками, директорами и основными договорами каждой компании.
2. Проверить уставы и корпоративные договоры на наличие механизмов выхода и разрешения тупиков.
3. Проанализировать внутригрупповые займы, поручительства и аренду на рыночность.
4. Оценить налоговые риски дробления и подготовить обоснование деловой цели.
5. Внести изменения в уставы и договоры, а при необходимости провести реорганизацию.

Адвокат по строительным спорам анализирует корпоративную структуру строительной группы, готовит уставы и корпоративные договоры, сопровождает налоговые проверки и представляет компании в арбитражном суде по корпоративным спорам и спорам с подрядчиками и заказчиками.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com