Налоговые риски строительного подряда

Налоговые риски строительного подряда в Москве складываются из четырёх источников: дробление бизнеса между аффилированными компаниями, ошибки с НДС на авансах и гарантийных удержаниях, вычеты по субподрядчикам без реальных ресурсов и агентские конструкции, за которыми инспекция видит подмену подряда. Каждый из этих рисков проверяется по одним и тем же документам: договору подряда, сметам, актам КС-2, справкам КС-3, исполнительной документации и банковским выпискам. Подрядчику и заказчику стоит проверить эти документы до того, как придёт требование из инспекции, а не после получения акта выездной проверки. Ниже разобран каждый риск, порядок проверки и чек-лист для самостоятельной оценки.

Если требование ФНС уже получено, на ответ обычно даётся пять рабочих дней, а на возражения по акту проверки один месяц. Эти сроки короткие, поэтому позицию лучше готовить сразу, опираясь на договорную документацию по объекту. Стоимость налогового сопровождения зависит от объёма документов, числа объектов и стадии: разовая проверка договорной базы обходится дешевле, чем защита на выездной проверке.

Дробление подрядного бизнеса между «своими» компаниями и ИП

Строительные группы часто устроены так: генподрядная компания на общей системе работает с крупным заказчиком, а часть объёмов передаёт подконтрольным ООО и ИП на упрощённой системе. Сама по себе такая схема не запрещена. Риск появляется, когда у «субподрядчиков» нет собственной деятельности: те же прорабы, та же техника, тот же офис, а выручка подобрана так, чтобы не превысить лимит УСН.

Инспекция в таких делах опирается на ст. 54.1 НК РФ. Норма запрещает уменьшать налоговую базу за счёт искажения сведений о хозяйственной жизни. Если главной целью разделения была экономия на налогах, доходы участников объединяют и пересчитывают налоги по общей системе.

Что усиливает подозрение в строительной группе

• субподрядчик зарегистрирован незадолго до начала работ на объекте;
• работники переведены из основной компании без смены должностей и мест работы;
• у всех компаний один бухгалтер, один IP-адрес для входа в банк и одна электронная подпись в руках одного человека;
• договоры субподряда подписываются задним числом, а сметы повторяют сметы генподрядчика с понижающим коэффициентом;
• деньги от субподрядчика возвращаются учредителю или генподрядчику через займы.

Каждый признак в отдельности не доказывает дробление. Инспекция оценивает их вместе, поэтому группа компаний, у которой разделение имеет деловую причину, должна уметь показать эту причину документами: разные виды работ, разные допуски СРО, разные заказчики, отдельный штат и техника.

Чем заканчивается признание дробления

Если инспекция докажет искусственное разделение, выручку всех участников группы суммируют и считают по общей системе: НДС, налог на прибыль, пени. Налог, уплаченный подконтрольными компаниями по упрощённой системе, учитывается при расчёте недоимки, но разница всё равно получается существенной. Сверху начисляется штраф: 20% от неуплаченной суммы, а при умышленном нарушении 40%. При крупных суммах материалы передают в следственные органы, и тогда спор выходит за рамки налогового.

НДС в строительном подряде: авансы, удержания и вычеты

Налог на добавленную стоимость в подряде начисляется дважды по одной операции, если подрядчик получает аванс. Сначала налог исчисляется с суммы предоплаты, затем с реализации работ по дате подписания акта КС-2, а налог с аванса принимается к вычету. Ошибка в этой последовательности даёт расхождения в декларации, которые система АСК НДС-2 выявляет автоматически.

С 2026 года общая ставка НДС составляет 22%. Для договоров, заключённых раньше, это означает спор о цене: если в договоре цена указана «включая НДС 20%», а работы сдаются в 2026 году, налог начисляется по новой ставке. Кто несёт разницу, зависит от формулировки договора. Если цена определена как сумма без налога плюс НДС по действующей ставке, разницу оплачивает заказчик. Если цена твёрдая и включает налог, подрядчик рискует заплатить разницу из своей маржи.

Гарантийные удержания

Заказчик часто удерживает часть стоимости работ, например 5%, до окончания гарантийного срока. Для НДС это не имеет значения: налоговая база определяется по полной стоимости работ на дату подписания акта. Подрядчик платит налог с суммы, которую получит через год или два. Если заказчик потом отказывается вернуть удержание, подрядчик теряет и деньги, и уже уплаченный налог, пока не взыщет долг в суде.

Вычеты у заказчика

Заказчик принимает НДС к вычету на основании счёта-фактуры подрядчика и подписанного акта. Если подрядчик оказался «технической» компанией, инспекция снимает вычет у заказчика. Поэтому заказчику важно собрать доказательства реальности работ: кто конкретно выполнял работы, на какой технике, кто допускался на площадку.

Подрядчик на упрощённой системе и НДС

С 2025 года компании и предприниматели на УСН стали плательщиками НДС, если их доход превышает установленный порог освобождения. Для 2026 года порог снижен до 20 млн рублей. Подрядчик на упрощённой системе выбирает между пониженными ставками 5% или 7% без права на вычеты и общей ставкой с вычетами. Для заказчика на общей системе это важно: от режима субподрядчика зависит размер вычета. Если субподрядчик освобождён от НДС, вычета у заказчика нет вовсе, а при пониженной ставке к вычету принимается налог по этой ставке. Поэтому ставку и порядок её изменения лучше прямо зафиксировать в договоре.

Налог на прибыль по многоэтапным работам

Если работы длятся больше одного налогового периода, а договор не предусматривает поэтапной сдачи, доход распределяется между периодами с учётом принципа равномерности признания доходов и расходов. Подрядчик, который признаёт весь доход в момент подписания итогового акта, рискует получить доначисление за прошлые годы. Чтобы избежать спора, в договоре выделяют этапы с отдельной приёмкой и стоимостью.

Технические субподрядчики и агентские конструкции

Наиболее частая претензия к подрядчику в Москве касается субподрядчиков, у которых нет ни работников, ни техники, ни расходов на материалы. Деньги проходят через них транзитом и уходят дальше на счета физических лиц или компаний с признаками однодневок. Инспекция в таком случае утверждает, что работы выполнены силами самого подрядчика, а «субподрядчик» нужен был только для вычета НДС и расходов.

Ст. 54.1 НК РФ содержит второе условие: обязательство по сделке должно исполнить лицо, которое является стороной договора, или лицо, которому обязательство передано по договору либо закону. Если инспекция доказала, что работу выполнил не заявленный субподрядчик, вычет и расходы снимаются. В разъяснениях ФНС о применении этой статьи допускается налоговая реконструкция: при раскрытии реального исполнителя налог считают исходя из действительных затрат.

Чем подтверждают реальность работ субподрядчика

Доказательства реальности собирают по каждому объекту отдельно. В первую очередь это исполнительная документация: акты освидетельствования скрытых работ, исполнительные схемы, записи в журналах, где фигурируют сотрудники субподрядчика. Затем документы о допуске: заявки на пропуска, приказы о назначении ответственных, журналы инструктажа по охране труда. Третья группа — материально-техническая: договоры аренды техники, накладные на материалы, путевые листы. Если хотя бы часть этой цепочки ведёт к реальным людям и технике субподрядчика, позиция инспекции становится уязвимой.

Слабое место многих подрядчиков в том, что исполнительную документацию за субподрядчика оформляли инженеры генподрядчика. На допросе это быстро выясняется. Порядок, при котором субподрядчик сам ведёт свою часть документации и подписывает её своими специалистами, защищает обе стороны.

Агентские схемы

Агентский договор в строительстве применяют, когда компания закупает материалы или привлекает исполнителей от имени заказчика и получает вознаграждение. Доходом агента считается только вознаграждение. Риск возникает, если по существу компания выполняет подряд: отвечает за результат, сдаёт работы по актам, несёт гарантийные обязательства. Тогда инспекция переквалифицирует договор, и доходом становится вся сумма, прошедшая через счёт. Для упрощённой системы это часто означает превышение лимита и утрату права на неё.

Та же логика применяется к договорам технического заказчика. Если технический заказчик фактически руководит стройкой, нанимает исполнителей и принимает работы от своего имени, инспекция может признать его генподрядчиком со всеми налоговыми последствиями.

Как ФНС проверяет подрядные компании

Проверка начинается задолго до выездной. Камеральная проверка декларации по НДС длится до двух месяцев, и в это время инспекция направляет требования о пояснениях по расхождениям и документам по сделкам с конкретными контрагентами. Ответ на требование представляют в течение пяти рабочих дней. Неполный ответ или молчание становятся поводом для включения компании в план выездных проверок.

Выездная проверка охватывает три календарных года, предшествующих году вынесения решения о её проведении. Её срок составляет два месяца, но может быть продлён до четырёх, а в исключительных случаях до шести месяцев. Инспекторы истребуют договоры, сметы, акты, исполнительную документацию, пропуска на объект, журналы допуска, путевые листы техники.

Перед выездной проверкой инспекция проводит предпроверочный анализ. Компанию могут пригласить на комиссию по легализации налоговой базы и предложить самостоятельно уточнить обязательства. Отказ от уточнения не нарушение, но после него вероятность выездной проверки растёт. Решение принимают после оценки документов: если доказательства реальности работ есть, уточнять декларации без необходимости не стоит.

Допросы на строительных объектах

Отдельная часть проверки подрядчика — допросы. Инспекция вызывает прорабов, мастеров, рабочих, сотрудников заказчика и технадзора. Вопросы обычно одни и те же: кто руководил работами, чьи сотрудники были на объекте, кто выдавал задания. Если прораб говорит, что субподрядчика на объекте не видел, это становится ключевым доказательством. Свидетель может не отвечать на вопросы, ответы на которые уличают его самого или членов его семьи, и вправе явиться на допрос вместе с адвокатом.

После проверки

По итогам составляется акт. На возражения отводится один месяц со дня получения акта. Затем выносится решение, которое обжалуют в вышестоящий налоговый орган, для Москвы это УФНС России по г. Москве. Апелляционную жалобу подают через инспекцию в течение месяца после вручения решения. Только после этого спор можно передать в Арбитражный суд города Москвы.

Как договор подряда создаёт налоговый риск

Многие налоговые претензии начинаются с небрежно оформленных договоров между заказчиком и подрядчиком. Договор без сметы, акты без расшифровки объёмов, работы, принятые без исполнительной документации, дают инспекции основание считать операцию нереальной. Те же дефекты потом мешают подрядчику взыскать долг по договору: суд требует доказать объём и стоимость работ, а документов нет.

Риски, которые надо закрыть в договоре и первичных документах:

Отдельное условие о возмещении налоговых потерь стоит включать в договоры с новыми субподрядчиками. Если вычет снимут из-за недобросовестности субподрядчика, заказчик сможет взыскать с него убытки в арбитражном суде. Такие условия суды применяют, если в договоре прямо описаны основания и порядок расчёта суммы.

Налоговая претензия как начало спора между заказчиком и подрядчиком

Решение инспекции почти всегда отражается на отношениях сторон договора. Заказчик, у которого сняли вычет по работам подрядчика, требует возместить налог, пени и штраф. Подрядчик, которому доначислили НДС из-за неверной ставки, пытается переложить разницу на заказчика. Эти требования рассматривает уже не налоговый орган, а Арбитражный суд города Москвы по правилам о договорной ответственности и убытках.

На чём строится требование о возмещении налоговых потерь

Гражданский кодекс позволяет сторонам договора заранее согласовать возмещение имущественных потерь, которые возникнут при определённых обстоятельствах, даже без вины контрагента. В подряде это условие формулируют через заверения: подрядчик подтверждает, что ведёт реальную деятельность, отражает операции в отчётности и уплачивает налоги. Если заверение оказалось недостоверным и у заказчика сняли вычет, он взыскивает потери в размере доначисленного налога и пеней. Штраф чаще всего остаётся на самом заказчике, если договор не говорит иного.

Что делать подрядчику, к которому предъявили такое требование

Подрядчику важно проверить, вступило ли решение инспекции в силу и обжаловал ли его заказчик. Если заказчик не возражал против акта и не подавал жалобу в УФНС, подрядчик вправе ссылаться на то, что потери возникли по вине самого заказчика. Ещё один довод касается размера: суммы, которые заказчик мог уменьшить, своевременно представив документы, не всегда признаются убытками. Позицию лучше согласовать заранее: подрядчик может участвовать в проверке, передавая заказчику доказательства реальности своих работ.

Чек-лист налоговой безопасности для подрядчика и заказчика

Этот перечень удобно пройти перед сдачей годовой отчётности или перед подписанием крупного договора. Он не заменяет налоговый аудит, но показывает слабые места, которые инспекция найдёт первыми.

Договорная база

1. По каждому объекту есть подписанный договор, смета и график работ, а дополнительные работы оформлены дополнительными соглашениями.
2. Формула цены учитывает изменение ставки НДС и порядок возврата гарантийного удержания.
3. В договорах с субподрядчиками есть заверения об обстоятельствах и условие о возмещении налоговых потерь.
4. Агентские договоры и договоры технического заказчика не содержат обязанности отвечать за результат работ.

Контрагенты

1. Каждый субподрядчик проверен до подписания договора: регистрация, учредители, наличие персонала, членство в СРО, судебные дела, сведения о банкротстве.
2. Сохранены материалы проверки: выписки, запросы, переписка, копии допусков.
3. Расчёты идут по безналу, а авансы субподрядчикам соразмерны объёму этапа.

Первичные документы и объект

1. Акты КС-2 подписываются по факту выполнения этапа, а не в конце года.
2. Исполнительная документация оформлена от имени того, кто реально выполнял работы.
3. Журналы допуска на объект и пропуска совпадают со списками персонала субподрядчиков.
4. Сотрудники, которых могут вызвать на допрос, знают свои права и понимают, какие работы и кем выполнялись.

Если пришло требование или акт

1. Пояснения по требованию направляются за пять рабочих дней, а истребованные документы за десять рабочих дней, с описью.
2. Возражения на акт подаются в месячный срок, к ним прикладываются доказательства реальности работ.
3. Решение инспекции обжалуется в УФНС до обращения в суд.

Если вы видите в своей документации пункты, которые не выполняются, начинать лучше с договоров и актов по объектам последних трёх лет. Пришлите договоры подряда, сметы и последнюю переписку с инспекцией: адвокат оценит, какие налоговые риски реальны, и предложит порядок их снижения.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.