9-й ААС: апелляция по стройспорам

Поскольку решения Арбитражного суда города Москвы пересматривает Девятый арбитражный апелляционный суд, строительные споры в Москве при несогласии стороны с итогом первой инстанции продолжаются именно в нём. Закон отводит месяц на апелляционную жалобу, отсчитывая его с даты изготовления полного текста решения, но не с момента объявления резолютивной части. Адресована жалоба 9-му ААС, а подаётся через Арбитражный суд города Москвы, как правило, электронно с помощью системы «Мой арбитр». Суд апелляции заново оценивает доказательства и вправе изменить либо отменить решение, однако новые документы берёт в дело лишь при уважительности причин, мешавших представить их ранее.

На практике вопрос «стоит ли обжаловать» решается после внимательного чтения мотивировочной части. Нужно понять, какие доводы суд отклонил, какие доказательства не оценил и были ли процессуальные нарушения. Цена подготовки жалобы и выступления в заседании определяется объёмом дела, а также необходимостью заявлять ходатайство об экспертизе в апелляции.

Какие решения пересматривает 9-й ААС

Апелляционные суды в арбитражной системе привязаны к определённым судам первой инстанции. Решения и определения Арбитражного суда города Москвы пересматривает Девятый арбитражный апелляционный суд. Жалобы на решения Арбитражного суда Московской области идут в Десятый арбитражный апелляционный суд, поэтому спутывать эти инстанции нельзя.

Что можно обжаловать

Обжаловать можно решение по существу спора и отдельные определения, когда АПК РФ прямо разрешает их оспаривание либо когда они мешают дальнейшему движению дела. Для стройспоров это прежде всего определения:

• о наложении обеспечительных мер и об отказе в их применении;
• о возвращении искового заявления или встречного иска;
• о приостановлении производства по делу, включая период проведения экспертизы;
• об оставлении иска без рассмотрения, скажем при несоблюдении претензионного порядка;
• о прекращении производства по делу в целом.

Отдельно обжаловать определение о назначении экспертизы нельзя, за исключением той части, что касается приостановления производства. О несогласии с выбором эксперта и поставленными вопросами сообщают в жалобе на итоговое решение.

Жалоба на часть решения

Обжаловать решение можно не целиком. Подрядчик, которому присудили долг, но снизили неустойку, вправе оспорить только эту часть. При отсутствии возражений другой стороны апелляционный суд пересматривает решение только в оспоренной части, а прочее не затрагивает. Это защищает от риска ухудшения положения заявителя. Но если противник заявит возражения против другой части, коллегия проверит и её, поэтому решение о частичной жалобе принимают с учётом того, насколько уязвима неоспариваемая часть.

Кто вправе подать жалобу

Жалобу подают истец, ответчик, третьи лица, а также лица, которых суд не привлекал к делу, но решение затрагивает их права. Для строительных цепочек это важно: субподрядчик, которого не привлекли к спору заказчика с генподрядчиком, может обжаловать решение, если суд сделал выводы о качестве его работ.

Срок подачи жалобы и способы его не упустить

Срок в один месяц на апелляционное обжалование истекает в соответствующую дату следующего месяца. Если резолютивная часть объявлена в начале месяца, а полный текст изготовлен через неделю, отсчёт идёт от второй даты. Дата изготовления отражена и в тексте решения, и в карточке дела.

Восстановление пропущенного срока

Тот, кто опоздал с жалобой по причине, не зависевшей от него, прикладывает к ней ходатайство о восстановлении срока. Суды признают уважительными поздний доступ к полному тексту решения, ненадлежащее извещение, иные обстоятельства, не зависевшие от стороны. Занятость представителя, отпуск директора или смена адвоката таковыми не считаются. Восстановить срок можно не позже чем через шесть месяцев после принятия решения, кроме ситуаций, когда лицо вообще не уведомили о начавшемся процессе.

Подача в последний день

Если жалоба отправлена через «Мой арбитр» до 24 часов по московскому времени в последний день срока, она считается поданной вовремя. Но технические сбои и долгая загрузка объёмных приложений случаются. Подавать жалобу в последний вечер рискованно, особенно если к ней прикладываются сотни страниц.

Краткая жалоба

Если полный текст решения уже есть, а позиция ещё не готова, некоторые стороны подают краткую жалобу, чтобы сохранить срок, а затем дополняют её. Жалобу, не отвечающую требованиям закона, суд оставит без движения, предоставив заявителю время для устранения недочётов. Полагаться на этот приём опасно: если в назначенный срок недочёты не исправлены, жалоба будет возвращена заявителю.

Что включить в жалобу и что приложить

Каким должна быть апелляционная жалоба, указано в АПК РФ. Нарушение этих требований влечёт оставление жалобы без движения, а при неисправлении недостатков в срок — её возврат.

Обязательные элементы

• Название суда апелляционной инстанции и данные заявителя жалобы.
• Реквизиты обжалуемого решения: суд, номер дела, дата.
• Требования заявителя: изменить либо отменить решение суда целиком или частично.
• Аргументы, по которым заявитель полагает решение ошибочным, с отсылкой к нормам закона и материалам дела.
• Перечень прилагаемых документов.

Приложения

Вместе с жалобой подают документ об уплате госпошлины, подтверждение отправки её копии остальным участникам дела и доверенность представителя, если ранее её не представляли. Сумму госпошлины за апелляционную жалобу определяет Налоговый кодекс, причём с 2024 года она заметно выросла, поэтому расчёт сверяют с действующей редакцией.

Как писать основания

Пересказывать иск в жалобе не следует. Жалоба призвана указать на конкретные ошибки, допущенные судом первой инстанции. Сильная жалоба по стройспору строится так: с какой частью выводов суда заявитель не согласен, на каком доказательстве она построена, какие доказательства суд упустил или оценил неверно и какая норма нарушена. Когда в экспертизе отказано, следует пояснить, по какой причине без специальных знаний разрешить спор было нельзя.

Порядок рассмотрения дела в Девятом арбитражном апелляционном суде

После поступления дела жалобу распределяют коллегии из трёх судей. Определение о принятии жалобы к производству содержит дату и время заседания, а также срок для представления отзыва.

Отзыв другой стороны

Другая сторона спора имеет право подать отзыв на жалобу. В нём она поддерживает выводы первой инстанции и отвечает на доводы заявителя. Отзыв нужно направить и в суд, и заявителю заранее, чтобы с ним успели ознакомиться. Сторона, победившая в первой инстанции, порой пренебрегает отзывом на жалобу, и это ошибка: коллегия формирует мнение по документам до заседания.

Заседание

Апелляционное заседание, как правило, проходит быстрее, чем в первой инстанции. Сначала судья-докладчик докладывает существо дела и аргументы жалобы, затем пояснения дают стороны, а коллегия задаёт вопросы. Принять участие допускается очно либо через веб-конференцию. Ключевые доводы стоит изложить за несколько минут: коллегия уже прочитала материалы и ждёт ответа на конкретные вопросы.

Письменные пояснения между заседаниями

Если коллегия отложила рассмотрение и предложила сторонам представить пояснения, этим нельзя пренебрегать. Вопрос суда обычно указывает, какое обстоятельство кажется коллегии неясным: дата получения актов, расчёт неустойки, объём работ по отдельному разделу сметы. Пояснения подают через «Мой арбитр» заблаговременно и направляют противнику. Ответ должен быть точным и опираться на материалы дела, а не повторять жалобу.

Срок рассмотрения

По АПК РФ апелляционная инстанция должна рассмотреть дело в течение трёх месяцев с момента, как жалоба поступила вместе с делом. Рассмотрение затягивается, если назначена экспертиза, заседания откладываются или суд переходит к повторному рассмотрению дела. Законную силу постановление апелляционного суда приобретает в день принятия, и с этой даты решение подлежит исполнению.

Мировое соглашение либо отказ от жалобы

До принятия постановления заявитель вправе отказаться от жалобы, и производство по ней прекращается. Мировое соглашение стороны вправе подписать и на этапе апелляции. В таком случае коллегия утверждает соглашение, отменяет решение первой инстанции, а производство по делу прекращает. Возврат госпошлины при мировом соглашении в апелляции меньше, чем в первой инстанции, но экономия на дальнейших стадиях и определённость сроков оплаты часто перевешивают.

Экспертиза и дополнительные доказательства в апелляции

Это главное, что отличает апелляцию от кассации: апелляционный суд проверяет не только законность, но и обоснованность решения, то есть заново оценивает фактические обстоятельства. Но возможности представить новые материалы ограничены.

Когда принимают новые документы

Суд принимает новые доказательства, когда сторона объяснила, почему не смогла представить их в первой инстанции по независящим от неё причинам, и эти причины признаны уважительными. Пример уважительной причины: суд первой инстанции без достаточных оснований отказал в истребовании либо приобщении документов к делу. Неуважительная причина: сторона не успела собрать документы или считала их ненужными. Подробные разъяснения о том, как работает апелляция, дала высшая судебная инстанция (постановление Пленума ВС РФ № 12 от 30.06.2020).

Экспертиза на стадии апелляции

Судебную экспертизу апелляция может назначить сама, если ходатайство о ней подавалось в первой инстанции, но было отклонено без оснований. Когда в первой инстанции сторона не ходатайствовала об экспертизе, надеяться на неё в апелляции почти бессмысленно. Поэтому решение о ходатайстве об экспертизе в стройспоре нужно принимать в суде первой инстанции, даже если кажется, что доказательств достаточно.

Рассмотрение дела заново

Если есть безусловные основания для отмены, скажем сторону не уведомили о заседании или не привлекли лицо, чьи права затронуты решением, апелляция рассматривает дело без ограничений, свойственных апелляционному производству. Тогда допустимо подавать любые доказательства и заявлять ходатайства, в том числе об экспертизе.

Какие ошибки в стройспорах апелляция исправляет чаще

Без претензии на статистику можно выделить повторяющиеся сюжеты, по которым апелляционные постановления по делам о подряде отменяют или изменяют решения.

Акты без подписи заказчика и мотивированный отказ

Суды первой инстанции иногда отказывают подрядчику во взыскании, потому что акты не подписаны заказчиком, не проверив, был ли мотивированный отказ от приёмки. Согласно ГК РФ односторонний акт свидетельствует о сдаче работ, пока заказчик не докажет обоснованность своего отказа. Если первая инстанция переложила бремя доказывания на подрядчика, это довод для жалобы.

Неустойка и её снижение

Просчёты бывают у каждой из сторон процесса. Суд снижает неустойку без заявления ответчика или, наоборот, отказывает в снижении без оценки доводов о несоразмерности. Ещё один частый дефект связан с периодом начисления: неустойку за просрочку работ начислили уже после расторжения договора, хотя по общему правилу с прекращением договора она не начисляется.

Сальдо встречных обязательств

При прекращении договора подряда суд должен определить итоговое сальдо: цену фактически выполненных работ, выплаченный аванс, неустойку и затраты на исправление дефектов. Если первая инстанция рассмотрела требования по отдельности и не свела их, апелляция может пересчитать итог.

Экспертиза

Отказ в экспертизе по делу, где стороны спорят о качестве и объёмах, а иных технических доказательств нет, нередко становится основанием для отмены. К этой же категории относят случай, когда решение основано на заключении, где эксперт оставил вопросы без ответа или вышел за их рамки.

Оплата субподрядчику «после расчёта с заказчиком»

В договорах субподряда нередко срок платежа привязан к тому, когда деньги от заказчика поступят самому генподрядчику. Суды первой инстанции иногда отказывают субподрядчику, считая, что срок оплаты не наступил. В опубликованной практике распространён иной подход: подобная оговорка не даёт тянуть с платежом бессрочно, и даже если заказчик не рассчитался, долг перед субподрядчиком надо погасить в разумный срок. Если первая инстанция этого не учла, довод уместен в жалобе.

Советы перед заседанием в 9-м ААС

Апелляция даёт один шанс исправить итог по фактам. Дальше, в кассации, обстоятельства дела уже не переоцениваются. Поэтому подготовка к заседанию в Девятом арбитражном апелляционном суде требует аккуратности.

Для заявителя жалобы

Сосредоточьтесь на двух-трёх сильных доводах, которые меняют результат, вместо перечня всех претензий к решению. Каждый довод подкрепите ссылкой на конкретный документ из материалов дела. Если просите приобщить новые доказательства, отдельно обоснуйте, почему не могли представить их раньше. Подготовьте краткие тезисы на одну-две страницы для выступления.

Рекомендации стороне, победившей в первой инстанции

Направьте отзыв на жалобу заранее. Ответьте на каждый довод заявителя, опираясь на мотивировку суда первой инстанции и материалы дела. Если в решении есть слабые места, которые заявитель не заметил, не привлекайте к ним внимание, но будьте готовы ответить на вопросы коллегии.

Исполнение решения во время апелляции

Пока жалоба не рассмотрена апелляционным судом, решение Арбитражного суда города Москвы, на которое она подана, в силу не вступает. Взыскатель не может получить исполнительный лист раньше, но может просить сохранить или принять обеспечительные меры.

Следующий шаг

Чтобы решить, подавать ли жалобу, нужны полный текст решения, протоколы заседаний, материалы дела и ваши документы, которые не попали в суд. По ним видно, есть ли ошибки, способные изменить результат, какие новые доказательства апелляция примет и стоит ли просить об экспертизе.

Если постановление 9-го ААС окажется неблагоприятным, следующей инстанцией станет Арбитражный суд Московского округа. Кассационную жалобу можно подать в течение двух месяцев, которые идут со дня принятия апелляционного постановления. Но кассация уже не оценивает доказательства заново, поэтому все фактические доводы нужно исчерпать именно в Девятом арбитражном апелляционном суде.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com