Апелляционное обжалование в 9-м и 10-м ААС

Апелляционное обжалование в 9-м и 10-м ААС по строительному спору — это пересмотр решения первой инстанции коллегией из трёх судей. Жалобы на акты Арбитражного суда города Москвы идут в Девятый арбитражный апелляционный суд, а на акты Арбитражного суда Московской области — в Десятый арбитражный апелляционный суд. Закон даёт месяц на подачу жалобы, отсчитывая его от дня изготовления решения в полном объёме. Для дел упрощённого производства срок установлен более коротким: 15 дней.

Апелляция в арбитраже отличается от кассации тем, что суд заново оценивает доказательства и фактические обстоятельства. Можно оспорить расчёт долга, вывод о качестве работ, отказ в экспертизе, неверное толкование договора подряда. Новые доказательства принимают ограниченно: лишь тогда, когда сторона обоснует, что раньше представить их не смогла по независящим от неё причинам. Стоимость работы над жалобой зависит от объёма дела, числа спорных выводов суда и того, нужна ли в апелляции экспертиза. Оценка перспектив начинается с чтения решения, протоколов и материалов дела.

Адвокат занимается апелляционным обжалованием споров из подряда между компаниями: подрядчиками, а также генподрядчиками, субподрядчиками и заказчиками, причём как исполнителями государственных контрактов, так и иностранными строительными организациями.

Какой апелляционный суд проверит дело куда попадёт жалоба

Какой апелляционный суд рассмотрит дело, стороны по своему желанию не определяют. Он определяется тем, какой суд вынес решение. Судебные акты Арбитражного суда города Москвы, как решения, так и определения, проверяет Девятый арбитражный апелляционный суд. Десятый арбитражный апелляционный суд проверяет акты Арбитражного суда Московской области. Оба суда находятся в Москве, а их постановления затем может пересмотреть Арбитражный суд Московского округа.

Жалобу не отправляют напрямую в апелляционный суд. Подаётся она в суд, принявший решение, — электронно через систему «Мой арбитр» или на бумажном носителе. Суд первой инстанции пересылает жалобу и материалы дела в апелляционную инстанцию. Жалоба, отправленная сразу в 9-й или 10-й ААС, будет переслана, но время на пересылку может съесть остаток месячного срока.

Ознакомление с делом перед подачей жалобы

Если жалобу готовит адвокат, который не участвовал в первой инстанции, он начинает с полного ознакомления с делом. Электронные материалы доступны через «Мой арбитр» после подачи ходатайства, бумажные тома изучают в суде, вынесшем решение. Аудиозаписи заседаний помогают найти момент, когда сторона заявила ходатайство, а суд его не разрешил: подобное упущение в дальнейшем превращается в довод жалобы. На ознакомление нужно заложить время внутри месячного срока, иначе работа над текстом сожмётся до нескольких дней.

Особенности нагрузки и графика

Девятый ААС рассматривает апелляции на решения самого загруженного арбитражного суда страны, поэтому заседания в нём проходят по плотному графику. Выступление в заседании, как правило, длится несколько минут для каждой стороны. Всё содержательное должно быть в жалобе и письменных пояснениях, а выступление лишь акцентирует два-три ключевых довода. Десятый ААС работает с делами Подмосковья, где много споров по объектам промышленного и складского строительства, дорожным работам и благоустройству по муниципальным контрактам.

Сроки апелляционного обжалования и способы их сохранить

Отсчёт месяца начинается со дня, когда решение изготовлено полностью, а не со дня объявления резолютивной части. Сама эта дата проставляется в тексте решения. Если полный текст опубликован на kad.arbitr.ru позже, чем изготовлен, срок всё равно считается от даты изготовления, а задержка публикации служит основанием для восстановления.

По ходатайству стороны суд восстанавливает упущенный срок, когда причина пропуска от неё не зависела: позднее опубликование решения, неполучение копии из-за ошибки почты, отсутствие надлежащего извещения о процессе. Одновременно с жалобой подаётся и ходатайство. Восстановить срок можно не более чем на шесть месяцев с даты принятия решения, а для лица, не знавшего о деле, этот период считается с момента, когда оно узнало о нарушении своих прав. Внутренняя неразбериха в компании, смена директора или отпуск адвоката уважительными причинами не считаются.

Последний день срока

Срок в один месяц заканчивается в то же число месяца, следующего за исходным. Если оно выпадает на выходной или праздничный день, крайним сроком считается следующий рабочий день. Если жалоба отправлена в «Мой арбитр» либо передана на почту не позже 24 часов последнего дня, она считается поданной вовремя. Подача в последние часы опасна: сбой системы или ошибка при загрузке файлов приведут к пропуску, а восстановить срок по такой причине удаётся не всегда. Разумный запас составляет хотя бы два-три рабочих дня.

Короткая жалоба как способ не опоздать

Краткую жалобу подают, когда до конца срока остаётся несколько дней, а решения в полном виде ещё нет либо материалы не изучены. В ней указывают обжалуемый акт, требование об отмене и общие основания. Жалоба будет оставлена судом без движения с предоставлением срока на исправление недостатков, включая представление развёрнутых доводов. Этот приём не нужно использовать как тактику затягивания: срок, который даёт суд, обычно короткий.

Сроки для определений и исполнения решения

Для определений суда первой инстанции, оспариваемых отдельно от решения, таких как отказ в обеспечительных мерах или возвращение иска, установлены свои сроки. Если жалобы не было, решение, как правило, приобретает силу спустя месяц. Если жалоба подана, оно не приобретает силу до завершения апелляционного рассмотрения, поэтому исполнительный лист не выдаётся, кроме случаев актов, подлежащих немедленному исполнению.

Апелляционная жалоба по подрядному спору: содержание и приложения

В жалобе по требованию АПК РФ должны быть названы суд, куда она подаётся, лица, участвующие в деле, оспариваемое решение, требования заявителя и основания, по которым он полагает решение неверным, с отсылками к законам и доказательствам. Вместе с жалобой представляют платёжный документ об уплате государственной пошлины, подтверждение того, что копии отправлены остальным участникам, и доверенность представителя.

Убедительная жалоба по строительному спору опирается на отдельные выводы суда, а не на общее несогласие с ним. Каждый довод привязан к абзацу решения и к листу дела. Например: «суд признал работы непринятыми, но не дал оценки письму подрядчика с актами, полученному заказчиком (т. 2, л. д. 45), и не установил, был ли отказ от подписания мотивированным». Такой довод апелляционный суд обязан проверить и отразить в постановлении.

Какие доводы чаще всего приводят в строительных апелляциях

• односторонние акты и подтверждения того, что их отправили заказчику, остались без оценки суда;
• в экспертизе неверно определён объём работ, а ходатайство о вызове эксперта отклонено;
• при расчёте неустойки не принят во внимание период приостановки работ по вине заказчика;
• в снижении неустойки (ст. 333 ГК РФ) суд отказал, не изучив доводы о её несоразмерности;
• аванс взыскан при том, что договор не был прекращён и подрядчик продолжал работы;
• дополнительные работы, согласованные перепиской, исключены из расчёта без мотивов.

По каким причинам жалоба остаётся без движения или возвращается

Апелляционный суд проверяет форму жалобы до того, как принять её к производству. Без движения её оставляют, если не приложено подтверждение уплаты пошлины, нет доказательств отправки копий участникам дела, отсутствует доверенность или жалоба не содержит оснований несогласия с решением. Жалоба подлежит возврату, когда срок упущен и ходатайство о восстановлении не заявлено, когда недостатки не исправлены в отведённое время или когда её подписало лицо, не имеющее полномочий. Возвращённую жалобу можно подать снова, но месячный срок при этом не продлевается.

Отзыв на апелляционную жалобу

Выигравшая дело в первой инстанции сторона присылает отзыв на жалобу. Его задача: показать, что выводы суда основаны на материалах дела, а доводы заявителя уже исследованы. В отзыве полезно указать, какие доказательства подтверждают каждый оспариваемый вывод. Когда противоположная сторона стремится приобщить новые документы, в отзыве заявляют возражение и поясняют, по какой причине она могла представить их ранее.

Представление новых доказательств в апелляции

Решение апелляционный суд проверяет на основании того комплекта доказательств, которым располагала первая инстанция. Суд принимает дополнительные доказательства, когда сторона докажет невозможность их представления ранее по не зависящим от неё причинам, в том числе из-за того, что суд первой инстанции необоснованно отклонил их приобщение или истребование. Это правило АПК РФ суды применяют строго.

На практике в апелляции чаще всего пытаются приобщить исполнительную документацию, акты скрытых работ, переписку с проектировщиком и заключение специалиста, подготовленное после решения. Если документ существовал на момент рассмотрения дела и был у стороны, суд откажет. Если первая инстанция отклонила ходатайство об истребовании документа у оппонента или у третьего лица, апелляция вправе его принять.

Экспертиза в апелляции

Если первая инстанция отклонила назначение строительно-технической экспертизы, хотя вопрос о качестве или объёме работ без специальных знаний разрешить было нельзя, сторона вновь заявляет ходатайство в апелляции. Экспертизу вправе назначить и сам апелляционный суд. С этой целью в жалобе обосновывают, что для вопроса были нужны специальные знания и что отказ сказался на итоге дела. Формулируют вопросы, называют экспертную организацию и перечисляют средства на депозит суда.

Повторное рассмотрение дела по нормам первой инстанции

При допущенном нарушении, которое закон относит к безусловным основаниям отмены, апелляционная инстанция вынесет определение о переходе к рассмотрению дела без ограничений, свойственных апелляции. Тогда принимаются любые доказательства, можно заявлять ходатайства, привлекать третьих лиц, менять требования. К этому приходят, к примеру, если ответчика не уведомили о заседании или если решение коснулось прав субподрядчика, которого к делу не привлекли.

Когда решение отменяют и как проходит заседание

Апелляционный суд отменяет или изменяет решение при неполном выяснении обстоятельств, недоказанности установленных фактов, несоответствии выводов материалам дела, нарушении или неправильном применении норм права. Отдельный список нарушений ведёт к отмене всегда, независимо от доводов жалобы.

Когда оспорена лишь часть решения, скажем касающаяся неустойки, а вторая сторона не возражает, апелляционный суд проверяет именно эту часть. Это важно для тактики: иногда выгоднее не трогать основную сумму долга и сосредоточиться на расчёте санкций.

Как проходит заседание

На рассмотрение жалобы апелляции отводится три месяца с даты, когда дело поступило. Коллегия оглашает доклад судьи, затем выслушивает заявителя и оппонента. Вопросы судей обычно касаются конкретных документов, поэтому представитель держит под рукой ссылки на тома и листы дела. Постановление апелляционной инстанции приобретает законную силу в день принятия, и затем по нему выдаётся исполнительный лист.

Пока жалоба рассматривается, заявитель может ходатайствовать о приостановлении исполнения решения, уже обращённого к исполнению. Исполнение суд приостанавливает при условии, что заявитель покажет затруднительность поворота исполнения либо внесёт встречное обеспечение.

Типовые ситуации в апелляционных подрядных спорах

Сценарии ниже обобщают, как обычно складываются строительные апелляции. Здесь нет разбора отдельных дел, а итог любой жалобы определяют материалы дела.

Подрядчик проиграл из-за односторонних актов

Первая инстанция отказала во взыскании долга, сочтя, что акты не подписаны. Подрядчик в апелляционной инстанции доказывает, что акты заказчику отправлялись, а мотивированный отказ в срок, предусмотренный договором, тот не заявил. Вопрос о том, были ли замечания обоснованными, апелляция исследует по существу. Когда доказательства отправки находились в материалах дела, а суд не дал им оценки, налицо прямое основание изменить решение.

Заказчику отказали во взыскании неустойки

Первая инстанция поддержала подрядчика в том, что просрочка возникла из-за позднего предоставления площадки. В жалобе заказчик утверждает, что подрядчик работ не приостанавливал и о препятствиях не предупреждал, а закон ставит возможность ссылаться на вину заказчика в зависимость от такого уведомления. Апелляция проверяет переписку и графики, а при необходимости уменьшает период просрочки, но не снимает ответственность целиком.

Спор о результатах экспертизы

Экспертиза в первой инстанции дала вывод о существенных недостатках, но эксперт не выезжал на объект и опирался только на фотографии. К жалобе сторона прикладывает рецензию специалиста и просит ходатайством о повторной экспертизе. Апелляционный суд оценивает, были ли у первой инстанции основания доверять заключению, и решает, нужна ли новая экспертиза.

Неустойка, снижения которой не просили

До принятия решения ответчик о снижении неустойки не заявлял. Заявление такого рода апелляционная инстанция, как правило, не принимает, пока не перейдёт к рассмотрению по правилам первой инстанции. Поэтому вопрос о соразмерности санкций поднимают сразу, а не после проигрыша.

Стоимость апелляции и первый шаг

Цена работы над апелляцией складывается из объёма материалов дела, количества спорных выводов суда, необходимости экспертизы или рецензии, числа заседаний. Адвокату, который не участвовал в первой инстанции, приходится знакомиться со всеми томами, протоколами и аудиозаписями, что сказывается на стоимости. Возможны варианты: подготовка жалобы без участия в заседании, полное ведение апелляции, сопровождение до кассации. Гонорар закрепляется в письменном соглашении ещё до начала работы.

Отдельной статьёй расходов идут государственная пошлина за апелляционную жалобу, определяемая по Налоговому кодексу РФ, и экспертиза, когда она назначена по ходатайству заявителя. Затраты на представителя в апелляционной инстанции делятся наряду с прочими судебными расходами по результатам дела.

Апелляция не обязательно заканчивается постановлением. Мировое соглашение стороны могут заключить и в апелляции: суд его утверждает, а решение первой инстанции отменяет. При мировом соглашении в апелляции заявителю возвращают половину уплаченной пошлины. Если постановление апелляции не устроило сторону, следующей ступенью становится кассационная жалоба в Арбитражный суд Московского округа, но там факты уже не переоцениваются, поэтому все доказательственные споры нужно исчерпать на апелляционной стадии.

Чтобы оценить перспективу жалобы, пришлите решение, протоколы заседаний, ключевые документы из дела и дату изготовления полного текста. Опираясь на эти документы, адвокат установит, сколько времени остаётся до окончания срока, какие аргументы весомы и есть ли смысл обжаловать решение.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com