Условие «оплата после оплаты генподрядчику»: практика

Условие «оплата после оплаты генподрядчику» в договоре субподряда означает, что генподрядчик рассчитывается с субподрядчиком только после того, как сам получит деньги от заказчика. Практика арбитражных судов и Верховного Суда РФ не признаёт такую оговорку безусловно ничтожной, но и не позволяет генподрядчику откладывать оплату бесконечно. Если генподрядчик не получил денег по причинам, которые от субподрядчика не зависят, а сам не предпринимает мер для их получения, суд может счесть условие наступившим и взыскать долг. Если же заказчик оплату так и не произвёл, долг взыскивается после истечения разумного срока.

Что делать субподрядчику, которому не платят со ссылкой на это условие: запросить у генподрядчика сведения о расчётах с заказчиком, проверить в Картотеке арбитражных дел, взыскивает ли генподрядчик этот долг, направить претензию с требованием оплаты в семидневный срок по п. 2 ст. 314 ГК РФ и затем обратиться в суд. Споры между организациями по московским объектам рассматривает Арбитражный суд города Москвы, если в договоре нет иной подсудности. Стоимость сопровождения зависит от суммы долга, наличия сведений о расчётах генподрядчика с заказчиком и встречных претензий.

Ниже разобрано, как устроено это условие, как его квалифицируют суды, какие риски оно несёт для обеих сторон и как его правильно сформулировать или оспорить.

Как устроено условие об оплате после расчётов с заказчиком

Цепочка подряда на крупном московском объекте может включать инвестора, технического заказчика, генподрядчика и несколько уровней субподряда. Генподрядчик стремится переложить на субподрядчиков риск задержки финансирования сверху. Самый простой способ сделать это — привязать оплату субподряда к поступлению денег от заказчика.

Типовые формулировки

В договорах встречаются несколько вариантов этого условия:

• генподрядчик оплачивает работы в течение определённого числа дней после поступления денег от заказчика за соответствующий этап;
• оплата производится пропорционально суммам, полученным генподрядчиком от заказчика;
• обязанность оплаты возникает после подписания заказчиком актов с генподрядчиком по тому же объёму;
• генподрядчик не несёт ответственности за просрочку оплаты, если она вызвана неоплатой со стороны заказчика.

Зачем это генподрядчику

Генподрядчик не хочет кредитовать стройку за свой счёт. Если заказчик задерживает расчёты, генподрядчик рассчитывает разделить это время ожидания с субподрядчиками. С экономической точки зрения такая модель понятна, но с юридической она наталкивается на правила о сроке исполнения обязательства.

Связь с гарантийным удержанием

Часто условие об оплате после расчётов с заказчиком соседствует с гарантийным удержанием: генподрядчик удерживает часть каждого платежа и возвращает её после того, как заказчик вернёт удержание ему самому. Такая двойная привязка ещё сильнее отдаляет момент расчёта. Суды оценивают оба механизма вместе и проверяют, наступило ли событие, с которым договор связывает возврат удержанной суммы. Если гарантийный срок по договору субподряда истёк, а генподрядчик ссылается на незавершённые расчёты с заказчиком, это обстоятельство само по себе редко признаётся основанием для дальнейшего удержания.

Почему субподрядчик соглашается

На этапе заключения договора у субподрядчика часто нет переговорной силы. Он подписывает типовую форму генподрядчика, рассчитывая на то, что заказчик заплатит вовремя. Проблема возникает, когда этого не происходит.

Срок или условие: как квалифицировать оговорку по ГК РФ

Ключевой вопрос в таких делах — является ли поступление денег от заказчика сроком исполнения обязательства или условием, от которого зависит его возникновение.

Правило о сроке

По ст. 190 ГК РФ срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Оплата заказчиком такого события не образует: заказчик может не заплатить никогда, обанкротиться, расторгнуть договор. Поэтому привязка к оплате заказчиком не позволяет считать срок согласованным.

Последствия несогласованного срока

Если срок исполнения не определён, применяется п. 2 ст. 314 ГК РФ. Должник обязан исполнить обязательство в течение семи дней после предъявления кредитором требования, если иное не вытекает из закона, обычаев, условий обязательства или существа обязательства. Для договора подряда это означает, что субподрядчик вправе потребовать оплату после сдачи работ и дать генподрядчику неделю на исполнение.

Правило об условии

Некоторые суды рассматривают такую оговорку как условие в смысле ст. 157 ГК РФ. Пункт 3 этой статьи устанавливает: если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой оно невыгодно, условие признаётся наступившим. На практике это означает, что генподрядчик, не требующий оплаты у заказчика, не взыскивающий её в суде и не сдающий работы заказчику, не может ссылаться на отсутствие денег.

Когда это вопрос толкования

Суды толкуют условия договора по правилам ст. 431 ГК РФ, исходя из буквального значения слов и общей воли сторон. Если формулировка позволяет понять, что стороны хотели перенести риск неоплаты на субподрядчика полностью, суд оценивает, насколько это сочетается с природой подряда как возмездного договора.

Позиция Верховного Суда РФ

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ в нескольких делах высказывалась о подобных условиях. Из её определений складывается подход, который применяют нижестоящие суды, в том числе в Москве. Конкретные реквизиты определений стоит проверять по Картотеке арбитражных дел перед ссылкой на них в процессуальных документах.

Основные тезисы

• Подряд является возмездным договором, и субподрядчик, выполнивший работы надлежащим образом, имеет право на оплату.
• Условие, ставящее оплату в зависимость от действий третьего лица, не может лишать субподрядчика права на оплату на неопределённое время.
• Генподрядчик, который сам не принимает разумных мер для получения денег от заказчика, не вправе ссылаться на это условие.
• Если заказчик не оплатил работы по причинам, связанным с недостатками работ субподрядчика, генподрядчик вправе удерживать оплату субподрядчику соразмерно этим недостаткам.

Что из этого следует для спора

Субподрядчику достаточно доказать выполнение и сдачу работ генподрядчику. Генподрядчик, если хочет защититься ссылкой на условие, должен показать, что сам добросовестно добивался оплаты от заказчика: предъявлял работы, направлял претензии, подавал иск. Без этого суды, как правило, взыскивают долг с субподрядной неустойкой.

Как применяют условие суды Москвы

Арбитражный суд города Москвы, Девятый арбитражный апелляционный суд и Арбитражный суд Московского округа в целом следуют подходу высшей инстанции. Однако результат конкретного дела сильно зависит от доказательств, которые представляют стороны.

Типовая ситуация: генподрядчик не сдал работы заказчику

Субподрядчик выполнил отделочные работы, генподрядчик подписал акты, но заказчику свой объём не сдал, потому что у него самого остались незавершённые работы на других участках. Оплату субподрядчику генподрядчик удерживает со ссылкой на условие. В подобных делах суды обычно признают, что невозможность получить оплату связана с действиями самого генподрядчика, и взыскивают долг.

Типовая ситуация: заказчик в процедуре банкротства

Заказчик признан банкротом, генподрядчик включился в реестр требований кредиторов. Субподрядчик требует оплаты. Здесь суды в разных делах подходили по-разному, но чаще исходили из того, что риск неплатёжеспособности заказчика несёт генподрядчик как его контрагент. Условие о «оплате после оплаты» не превращает субподрядчика в кредитора заказчика.

Типовая ситуация: заказчик удерживает оплату из-за недостатков

Заказчик отказался платить генподрядчику, указав на дефекты в работах, выполненных субподрядчиком. Генподрядчик удерживает оплату субподрядчику. В такой ситуации суды проверяют, действительно ли недостатки относятся к работам субподрядчика. Если да, удержание признаётся обоснованным в соответствующей части, а вопрос решается через экспертизу.

Типовая ситуация: генподрядчик ведёт суд с заказчиком

Генподрядчик подал иск к заказчику, дело рассматривается. Субподрядчик требует оплаты. Суды в таких случаях учитывают, что генподрядчик принимает меры, но длительность его спора не может бесконечно откладывать расчёты с субподрядом. Часто долг взыскивается, а генподрядчик получает право требовать с заказчика полную сумму, включая субподрядную часть.

Доказательства в споре об отложенной оплате субподряда

Спор об условии «оплата после оплаты» решается на фактах, которые у субподрядчика обычно отсутствуют: он не видит расчётов между заказчиком и генподрядчиком. Поэтому стратегия процесса строится вокруг того, как получить эти сведения и как распределить бремя доказывания.

Что субподрядчик может доказать сам

• Выполнение работ и их сдачу генподрядчику: подписанные акты, исполнительную документацию, переписку.
• Предъявление требования об оплате и истечение семидневного срока после него.
• Публичные сведения о споре генподрядчика с заказчиком или о его отсутствии, о банкротстве заказчика, о вводе объекта.
• Использование результата работ: открытие объекта, сдачу помещений арендаторам, подписание заказчиком итоговых документов с генподрядчиком.

Что суд может истребовать у генподрядчика

АПК РФ позволяет стороне просить суд истребовать доказательства у другого участника дела. Субподрядчик вправе заявить ходатайство об истребовании у генподрядчика актов, подписанных с заказчиком, платёжных документов, претензий и исковых заявлений, направленных заказчику. Если генподрядчик уклоняется от представления этих документов, суд вправе оценить его поведение не в его пользу.

Привлечение заказчика к делу

В ряде случаев имеет смысл ходатайствовать о привлечении заказчика третьим лицом без самостоятельных требований. Это позволяет получить его позицию о расчётах с генподрядчиком и о причинах неоплаты. Для генподрядчика участие заказчика тоже может быть полезно, если задержка связана с недостатками работ субподрядчика.

Риски условия для субподрядчика и генподрядчика

Условие кажется выгодным генподрядчику, но в суде оно нередко оборачивается против него самого. Субподрядчику же оно создаёт риск длительного ожидания денег.

Неустойка и проценты при отложенной оплате

Если суд признаёт условие о сроке несогласованным, неустойка или проценты начисляются по истечении семидневного срока после требования субподрядчика. Если же суд считает, что условие наступило из-за бездействия генподрядчика, начало просрочки определяют с даты, когда оплата должна была поступить при добросовестном поведении. Генподрядчику стоит учитывать, что ограничение ответственности в договоре не действует, если суд установит его умышленное уклонение от расчётов. Субподрядчику же полезно в претензии заранее указать дату, с которой он считает просрочку начавшейся, и приложить расчёт.

Риски для субподрядчика при госзаказе

Если генподрядчик исполняет контракт по 44-ФЗ, а субподрядчик относится к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям, ст. 30 44-ФЗ устанавливает для генподрядчика короткий срок оплаты после приёмки. Привязка оплаты к расчётам заказчика в такой ситуации противоречит закону. Субподрядчику стоит проверить, заключался ли контракт с условием о привлечении СМП, и ссылаться на это в претензии.

Риски для генподрядчика при банкротстве субподрядчика

Если субподрядчик признан банкротом, его конкурсный управляющий будет взыскивать долг генподрядчика активно. Условие об оплате после оплаты в такой ситуации оспаривается с особым вниманием, а генподрядчику придётся раскрыть всю цепочку расчётов с заказчиком.

Как сформулировать или оспорить условие: выводы

Правильная формулировка условия снижает риск спора для обеих сторон. Если же спор уже возник, исход зависит от доказательств поведения генподрядчика.

Как сформулировать генподрядчику

• Устанавливайте предельный срок оплаты, который наступает даже при отсутствии денег от заказчика, например, через определённое количество дней после приёмки.
• Обязуйтесь информировать субподрядчика о сдаче работ заказчику и о поступлениях.
• Прописывайте право удерживать оплату соразмерно недостаткам, выявленным заказчиком в работах субподрядчика.
• Ограничивайте неустойку за просрочку оплаты, если она вызвана неоплатой заказчика, но не исключайте её полностью.

Как оспорить субподрядчику

1. Запросите у генподрядчика сведения о сдаче работ заказчику и о расчётах с ним.
2. Проверьте открытые источники: Картотеку арбитражных дел, сведения о банкротстве заказчика, данные ЕИС, если объект госзаказный.
3. Направьте претензию с требованием оплатить работы в семидневный срок.
4. В иске заявите, что срок оплаты не согласован, а условие либо не является сроком, либо признаётся наступившим из-за бездействия генподрядчика.
5. Попросите суд истребовать у генподрядчика документы о расчётах с заказчиком.

Трёхстороннее урегулирование

Когда деньги застряли у заказчика, а генподрядчик и субподрядчик заинтересованы в продолжении работы, практичным выходом бывает трёхстороннее соглашение. Заказчик перечисляет часть суммы напрямую субподрядчику в счёт своего долга перед генподрядчиком, а генподрядчик признаёт эти платежи исполнением своего обязательства. Такое соглашение стоит оформлять письменно, с точными суммами и указанием этапов, чтобы потом не возник спор о зачёте и двойной оплате.

Итог для практики

Условие «оплата после оплаты» не даёт генподрядчику абсолютной защиты. Оно работает только тогда, когда генподрядчик сам добросовестно добивается денег от заказчика, а задержка не связана с его поведением. Субподрядчику, который выполнил и сдал работы, стоит не ждать, а действовать: претензия, сбор доказательств, иск. Адвокат по строительным спорам поможет оценить формулировку конкретного договора и выбрать аргументы, которые сработают в Арбитражном суде города Москвы.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com