Защита от требований компфонда СРО

Когда заказчик после срыва строительного контракта требует выплаты из компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организации, под удар попадает подрядчик — член СРО. После выплаты СРО вправе предъявить ему регрессное требование и потребовать восполнить фонд, а при отказе поставить вопрос о членстве. Защищаться нужно на первом же этапе: проверить, есть ли у заказчика основания для требований к самому подрядчику, представить СРО письменные возражения с доказательствами вины заказчика, участвовать в судебном споре заказчика с СРО и при необходимости оспорить односторонний отказ заказчика от контракта. Если требования заказчика к подрядчику не подтверждаются, у СРО нет оснований платить.

Ниже разобран типовой сценарий с условной суммой требований 5 млн рублей. Цифра приведена как пример масштаба, а не итог конкретного дела. Споры такого рода рассматривает арбитражный суд; для московских компаний это обычно Арбитражный суд города Москвы. Срок зависит от того, на какой стадии подрядчик вступил в защиту: до выплаты из фонда шансы и возможности шире, чем после неё.

Типовая ситуация: госзаказчик идёт к СРО после расторжения контракта

Подрядчик, член строительной СРО, по итогам электронного аукциона заключил контракт на капитальный ремонт здания для государственного учреждения в Москве. Проектно-сметная документация, переданная заказчиком, оказалась неполной: не хватало разделов по инженерным сетям, а обследование конструкций не отражало реального состояния перекрытий. Подрядчик письменно сообщал об этом заказчику, а затем приостановил работы на части объекта.

Заказчик ответил решением об одностороннем отказе от исполнения контракта, сославшись на просрочку. Он потребовал вернуть неотработанный аванс и заплатить неустойку. Подрядчик с требованиями не согласился, и заказчик, не обращаясь в суд к самому подрядчику, направил требование в СРО о выплате около 5 млн рублей из компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств.

СРО уведомило подрядчика о поступившем требовании и запросило пояснения. В письме упоминалось, что после выплаты подрядчик будет обязан восполнить фонд. Подрядчик оказался перед выбором: заплатить заказчику, чтобы сохранить отношения с СРО, или защищаться, рискуя членством и допуском к дальнейшим контрактам.

Как устроен фонд обеспечения договорных обязательств и когда СРО обязано платить

Градостроительный кодекс РФ обязывает строительные СРО формировать компенсационные фонды. Ст. 55.16 ГрК РФ предусматривает фонд возмещения вреда и фонд обеспечения договорных обязательств. Второй формируется, если члены СРО намерены участвовать в заключении договоров подряда с использованием конкурентных способов: аукционов, конкурсов, запросов предложений по законодательству о закупках.

Ст. 60.1 ГрК РФ устанавливает субсидиарную ответственность СРО по обязательствам своего члена, возникшим из неисполнения или ненадлежащего исполнения договора подряда, заключённого конкурентным способом. Ответственность ограничена средствами этого фонда и пределами, которые установлены кодексом. После выплаты СРО имеет право регресса к члену в размере выплаченного, а член обязан восполнить фонд.

Ключевое слово здесь — субсидиарная. По ст. 399 ГК РФ требование к субсидиарному должнику предъявляется после того, как основной должник отказался его удовлетворить или не ответил в разумный срок. Но субсидиарный должник отвечает только по обязательству, которое реально существует. Если у подрядчика нет долга перед заказчиком, у СРО тоже нет обязанности платить. Ст. 399 ГК РФ прямо обязывает субсидиарного должника до удовлетворения требования предупредить основного должника и привлечь его к участию в деле, если иск предъявлен к нему.

Какие требования покрывает фонд

Требования заказчика по контракту обычно складываются из неотработанного аванса, неустойки за просрочку, штрафа за неисполнение, иногда убытков в виде разницы в цене при заключении контракта с новым подрядчиком. СРО проверяет, относятся ли они к договору, заключённому конкурентным способом, и подтверждены ли документально. Подрядчику важно на этом этапе дать СРО материал для отказа в выплате.

Фонд возмещения вреда — другой механизм

Не стоит путать два фонда. Фонд возмещения вреда отвечает по обязательствам, возникшим из причинения вреда вследствие разрушения или повреждения здания, сооружения, нарушения требований безопасности при строительстве. Его регулирует ст. 60 ГрК РФ, и он не связан с договорными претензиями заказчика о сроках и авансе. Если заказчик в требовании ссылается на этот фонд, а речь идёт о просрочке по контракту, на ошибку в основании стоит указать в возражениях.

Разбор требований заказчика: на чём строится возражение подрядчика

Первым делом подрядчик анализирует, на чём основаны претензии заказчика. Срыв контрактов на капитальный ремонт часто связан с самим заказчиком: неполной проектной документацией, несвоевременной передачей объекта, отсутствием решения по выявленным в ходе работ обстоятельствам. Подрядчику нужно показать, что просрочка возникла по этим причинам.

Ст. 716 ГК РФ обязывает подрядчика предупредить заказчика и приостановить работу при обнаружении обстоятельств, которые угрожают годности или прочности результата или создают невозможность завершить работу в срок. Ст. 719 ГК РФ позволяет подрядчику приостановить работу, если заказчик не исполняет встречных обязательств, например не передаёт документацию. Подрядчик, который всё это оформил письмами, имеет сильную позицию.

Неотработанный аванс и материалы

Заказчик считает неотработанным весь аванс, не закрытый подписанными актами. Но если подрядчик выполнил работы и направил акты, которые заказчик не подписал без мотивированных возражений, эти работы учитываются в счёт аванса. Материалы, закупленные и смонтированные на объекте, тоже. Подрядчик готовит расчёт, где аванс сопоставлен с фактически выполненным, и показывает, что отработанная часть больше, чем признаёт заказчик.

Позиция перед СРО до выплаты и участие в споре

Получив уведомление СРО, подрядчик в короткий срок представляет письменные возражения. В них излагаются обстоятельства исполнения контракта, причины срыва сроков, доводы о незаконности отказа заказчика, контррасчёт аванса и неустойки. Прикладываются копии писем, актов, исполнительной документации. Цель — убедить СРО, что требование необоснованно и выплачивать по нему деньги нельзя.

СРО, получив такие возражения, обычно не платит добровольно и предлагает заказчику обратиться в суд. Если заказчик подаёт иск к СРО о выплате из фонда, подрядчик вправе вступить в дело третьим лицом на стороне ответчика по ст. 51 АПК РФ, а чаще суд сам привлекает его, поскольку решение затрагивает его права. В процессе подрядчик представляет все доказательства и фактически ведёт защиту по существу.

Помимо существа спора, в возражениях проверяются формальные условия ответственности фонда. Был ли контракт заключён конкурентным способом, а не у единственного подрядчика. Состоял ли подрядчик в этой СРО на дату заключения контракта и вносил ли взнос в фонд обеспечения договорных обязательств. Соответствовала ли цена контракта уровню ответственности, заявленному членом. Если какое-то условие не выполнено, у СРО появляется самостоятельный довод для отказа заказчику, не зависящий от спора о сроках.

Желательно, чтобы СРО и подрядчик действовали согласованно. Если СРО признает требование или не заявит возражений, подрядчику будет сложнее потом оспаривать регресс. Поэтому подрядчику стоит предложить СРО свои материалы и правовую позицию, а при необходимости участвовать в подготовке её отзыва.

Если заказчик сначала идёт к подрядчику

Нередко заказчик параллельно предъявляет иск к самому подрядчику о взыскании аванса и неустойки. Тогда спор о существе требований решается в этом деле, а иск к СРО ставится в зависимость от его исхода. Подрядчик может ходатайствовать о приостановлении дела против СРО до разрешения дела против него, чтобы не было противоречащих решений.

Оспаривание отказа от контракта и размера требований

Односторонний отказ заказчика от контракта по 44-ФЗ регулирует ст. 95 закона. Заказчик вправе отказаться, если это предусмотрено контрактом, по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа. Процедура включает размещение решения в единой информационной системе и уведомление подрядчика, а решение вступает в силу через установленный законом срок. Нарушение процедуры или отсутствие оснований позволяет оспорить отказ в суде.

Подрядчик заявляет иск о признании решения об одностороннем отказе недействительным или выдвигает эти доводы в качестве возражений в деле о взыскании. Если суд признает отказ необоснованным, требования о штрафе и убытках из-за расторжения отпадают. Требование о возврате аванса пересчитывается с учётом выполненных работ.

Неустойка проверяется отдельно. Заказчики часто начисляют её от полной цены контракта, без учёта выполненных этапов, или за период, когда работы были приостановлены по их вине. Контррасчёт подрядчика показывает правильную базу и период. Ходатайство об уменьшении неустойки по ст. 333 ГК РФ заявляется как запасной довод, если суд всё же признает просрочку.

Обеспечение исполнения контракта и двойное взыскание

По контрактам 44-ФЗ подрядчик обычно предоставляет обеспечение исполнения: независимую гарантию банка или денежные средства на счёт заказчика. После расторжения заказчик в первую очередь обращается к этому обеспечению. Суммы, полученные по гарантии или удержанные из обеспечительного платежа, уменьшают требования к подрядчику. Если заказчик одновременно требует от СРО полную сумму аванса и неустойки, не учитывая уже полученное, подрядчик указывает на это в возражениях и прикладывает подтверждение выплаты банка. Двойное покрытие одного и того же требования недопустимо.

Подрядчику полезно запросить у банка-гаранта сведения о поступивших требованиях заказчика и произведённых выплатах. Эти документы показывают СРО и суду реальный остаток претензии, а иногда доказывают, что после выплаты по гарантии требовать больше нечего.

Решение антимонопольного органа

Параллельно с односторонним отказом заказчик обычно направляет сведения в антимонопольный орган для включения подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков. Решение антимонопольного органа об отказе во включении, основанное на выводе об отсутствии недобросовестности подрядчика, становится полезным доказательством и в споре с СРО. Поэтому подрядчик участвует в заседании комиссии, представляет переписку и объяснения.

Если выплата уже произошла: регресс, восполнение фонда, членство

Бывает, что подрядчик узнаёт о требовании поздно или СРО выплатило деньги, не дождавшись его возражений. Тогда СРО предъявляет подрядчику регрессное требование. Подрядчик вправе выдвигать против него те же возражения, которые он имел против заказчика. Если субсидиарный должник заплатил без предупреждения основного должника или вопреки его возражениям, подрядчик может ссылаться на ст. 399 ГК РФ: его возражения против требования кредитора сохраняются.

Восполнение фонда — отдельная обязанность члена СРО. Её размер и срок устанавливаются ГрК РФ и внутренними документами СРО. Если подрядчик оспаривает основания выплаты, ему стоит письменно сообщить СРО о споре и предложить отсрочку до его разрешения. Внутренние документы многих СРО предусматривают дисциплинарные меры за невнесение взноса, включая исключение. Исключение из СРО лишает подрядчика права выполнять работы по договорам, для которых членство обязательно.

Если СРО всё же исключит подрядчика или применит иные меры, решение можно оспорить в суде, ссылаясь на нарушение порядка и на то, что основания выплаты не подтверждены. Если позже суд установит, что у подрядчика не было долга перед заказчиком, деньги, полученные заказчиком из фонда, становятся неосновательным обогащением. Вернуть их требует тот, кто в итоге понёс расходы: СРО, если подрядчик ещё не возместил выплату, или сам подрядчик, если он уже рассчитался с СРО по регрессу.

Сроки, за которыми нужно следить

• срок на ответ СРО по поступившему требованию, установленный в уведомлении;
• срок на оспаривание решения заказчика об одностороннем отказе и связанных требований;
• сроки в деле о включении в реестр недобросовестных поставщиков;
• срок давности по регрессному требованию СРО;
• срок внесения взноса на восполнение фонда по внутренним документам СРО.

Итог типового спора и порядок действий члена СРО

Если подрядчик своевременно представил доказательства того, что сроки сорваны по вине заказчика, а аванс отработан, требование к СРО обычно разбивается о главный аргумент: нет долга основного должника, нет и обязанности субсидиарного. Без выплаты из фонда не возникает ни регресса, ни обязанности восполнять фонд, ни повода для дисциплинарных мер.

Порядок действий подрядчика, получившего уведомление СРО:

1. Немедленно запросить у СРО копию требования заказчика со всеми приложениями.
2. Собрать переписку по контракту, акты, исполнительную документацию, расчёт аванса.
3. Подготовить письменные возражения для СРО с приложением доказательств.
4. Оценить перспективы оспаривания одностороннего отказа заказчика.
5. Участвовать в деле, если заказчик подаёт иск к СРО или к самому подрядчику.
6. Участвовать в заседании антимонопольного органа по вопросу о реестре.

Профилактика на будущее: при исполнении государственных и муниципальных контрактов каждое обстоятельство, влияющее на сроки, фиксируется письмом заказчику. Предупреждения о недостатках документации, запросы решений, уведомления о приостановке должны отправляться через официальные каналы, указанные в контракте, а при необходимости через ЕИС. Эти письма потом становятся основой защиты и перед заказчиком, и перед СРО.

Для предварительной оценки присылайте контракт, решение заказчика об отказе, требование заказчика к СРО, переписку по исполнению, акты и расчёт аванса. Адвокат оценит основания требований, подготовит возражения для СРО и план защиты в суде.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.