Споры с иностранными подрядчиками

Споры с иностранными подрядчиками в России решаются по тем правилам, которые стороны записали в договоре: оговорка о подсудности определяет, кто рассмотрит конфликт, а оговорка о применимом праве задаёт нормы, по которым его оценят. Если иностранная компания работает на объекте в Москве, у неё есть филиал или имущество в России, спор почти всегда может рассмотреть Арбитражный суд города Москвы. Если в договоре стоит арбитражная оговорка, дело уйдёт в МКАС при ТПП РФ, Российский арбитражный центр или иностранный арбитраж. Первое, что нужно сделать заказчику или генподрядчику при конфликте, это открыть договор и найти три пункта: о разрешении споров, о применимом праве и о претензионном порядке.

Дальше порядок обычный для строительного спора между компаниями: фиксация нарушений актами и перепиской, письменная претензия, расчёт требований, затем иск или заявление в арбитраж. Отличие в деталях. Иностранного ответчика дольше извещать, документы требуют перевода и апостиля, а исполнять решение придётся там, где у подрядчика есть деньги и активы. Стоимость адвокатской работы в таких делах зависит от того, где будет рассматриваться спор, на каком языке ведётся документация и нужно ли признавать решение за рубежом.

Подсудность: российский государственный суд или арбитраж

Компетенцию российских арбитражных судов по делам с участием иностранных лиц определяет глава 32 АПК РФ. Статья 247 АПК РФ перечисляет основания, при которых дело может рассмотреть российский суд. Для строительного подряда главные из них такие: ответчик находится в России или имеет здесь филиал, представительство или имущество; обязательство по договору исполнено или должно быть исполнено на территории России. Объект в Москве или Подмосковье почти всегда даёт второе основание.

Стороны вправе своим соглашением выбрать суд. Статья 249 АПК РФ допускает письменное соглашение о том, что спор рассматривает российский арбитражный суд, и тогда он получает исключительную компетенцию. Обратная ситуация, когда договор отправляет спор в суд иностранного государства, встречается в контрактах с европейскими и азиатскими генподрядчиками. Такая оговорка действует, если не нарушает исключительную компетенцию российских судов.

Исключительная компетенция и санкционный фактор

Статья 248 АПК РФ закрепляет за российскими судами споры о недвижимом имуществе в государственной собственности и ряд других категорий. Отдельно действует статья 248.1 АПК РФ: если одна из сторон попала под иностранные ограничительные меры, она вправе передать спор в российский арбитражный суд, даже когда договор указывает на иностранный суд или арбитраж за рубежом. Логика нормы в том, что подсанкционная компания не может получить доступ к правосудию за границей. Статья 248.2 АПК РФ позволяет такой компании просить российский суд запретить контрагенту продолжать процесс за рубежом.

Арбитражная оговорка

Если в контракте записано, что споры передаются в арбитраж, российский государственный суд оставит иск без рассмотрения по заявлению ответчика, сделанному не позднее первого заявления по существу. Строительные споры между коммерческими компаниями арбитрабельны. Ограничения касаются споров из государственных контрактов по 44-ФЗ, а споры по закупкам 223-ФЗ можно передавать только в постоянно действующее арбитражное учреждение. Перед подачей иска стоит проверить, не потеряете ли вы время на спор о компетенции.

Сравнение площадок

Выбор площадки влияет на сроки, расходы и исполнимость результата. Ниже обобщены основные варианты, которые встречаются в договорах с иностранными подрядчиками.

Право, по которому оценивают договор с иностранной компанией

Применимое право стороны выбирают сами. Статья 1210 ГК РФ разрешает выбрать право любой страны для договора в целом или для отдельных его частей. Чаще всего российские заказчики настаивают на российском праве, а иностранные генподрядчики предлагают английское или швейцарское право и формы FIDIC. Выбор иностранного права не освобождает от российских норм, которые действуют независимо от воли сторон.

Если выбора нет, право определяется по статье 1211 ГК РФ. Для договора строительного подряда закон отдельно указывает на право страны, где в основном создаются результаты работ. Для объекта в Москве это российское право. На практике это означает, что к спору применяются нормы главы 37 ГК РФ о подряде: о приёмке, о скрытых работах, о предупреждении заказчика, об ответственности за качество.

Нормы, которые нельзя отменить договором

Статья 1192 ГК РФ называет нормы непосредственного применения. Это правила, которые действуют вне зависимости от выбранного права из-за их особой значимости. В строительстве к ним относятся требования градостроительного законодательства к безопасности объектов, валютное регулирование, налоговые правила о налоговом агенте при выплатах иностранной компании. Если контракт по английскому праву противоречит этим нормам, соответствующие условия не будут применены российским судом.

FIDIC и российская приёмка

Формы FIDIC часто используются в проектах с иностранным участием. Их конструкция приёмки с сертификатами инженера не совпадает с привычными российским бухгалтериям унифицированными формами: актом о приёмке по форме КС-2 и справкой о стоимости по форме КС-3. Спор нередко возникает именно на стыке: подрядчик получил сертификат инженера, а заказчик отказывается платить без подписанного акта по российской форме. Договор должен прямо связать эти документы, иначе каждая сторона будет ссылаться на свою процедуру.

Язык договора

Контракт с иностранным подрядчиком обычно двуязычный. Пункт о приоритете языковой версии решает, какой текст применит суд при расхождении перевода. Если приоритета нет, суд будет толковать оба текста и искать общую волю сторон, что затягивает процесс. Лучше заранее закрепить приоритет русской версии, если объект в России и спор вероятнее всего рассмотрит российский суд.

Обеспечительные меры против иностранного подрядчика

Иностранная компания может вывести деньги из России быстрее, чем пройдёт первая инстанция. Поэтому вопрос об обеспечении иска стоит решать вместе с подачей заявления. Глава 8 АПК РФ позволяет арбитражному суду арестовать денежные средства и имущество ответчика, запретить определённые действия. Суд принимает меры, если заявитель покажет, что без них исполнение решения затруднится или станет невозможным.

Для иностранного ответчика аргументы обычно сильнее, чем для российского. Можно сослаться на отсутствие у подрядчика активов в России кроме счёта, на завершение проекта и сворачивание филиала, на предстоящий вывоз техники. Полезно приложить выписку о закрытии представительства из реестра аккредитованных филиалов, который ведёт ФНС, если такие сведения есть.

Предварительные меры до подачи иска

АПК РФ разрешает просить об обеспечении до подачи иска. В этом случае заявитель вносит встречное обеспечение, а иск нужно подать в установленный судом срок. Такой инструмент полезен, когда претензионный срок ещё не истёк, а подрядчик уже начал выводить технику с площадки. Поддержку можно получить и при арбитраже: российский государственный суд вправе принять обеспечительные меры по делу, которое рассматривает МКАС или другой арбитраж.

Удержание и зачёт

Заказчик часто удерживает гарантийную сумму из оплаты подрядчику. Если договор это предусматривает, удержание служит самым надёжным обеспечением, потому что деньги уже у вас. Зачёт встречных требований, например неустойки за просрочку против оплаты работ, тоже допустим. Его стоит оформлять отдельным заявлением и учитывать валюту обязательства, если цена контракта выражена в долларах, евро или юанях.

Банковская гарантия иностранного банка

Если исполнение обеспечено гарантией иностранного банка, проверьте, применяются ли к ней Унифицированные правила ICC и где рассматриваются споры по гарантии. Требование по гарантии стоит направлять строго в форме и в срок, указанные в её тексте. При санкционных ограничениях банк может отказаться платить, и тогда понадобится отдельная стратегия, включая требование к самому подрядчику.

Исполнение решения против иностранного подрядчика

Решение российского суда исполняется в России обычным порядком: исполнительный лист, служба судебных приставов, арест счетов и имущества. Проблема возникает, когда у подрядчика в России ничего не осталось. Тогда решение нужно признавать в стране, где компания зарегистрирована или где у неё есть активы. Такое признание возможно, если между Россией и этой страной действует международный договор о правовой помощи или если иностранный суд признаёт российские решения по принципу взаимности.

С арбитражными решениями ситуация проще. Нью-Йоркская конвенция 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений объединяет более 170 государств. Решение МКАС или РАЦ можно исполнить в большинстве стран, где у подрядчика есть имущество. По этой причине при работе с иностранными компаниями многие адвокаты рекомендуют арбитражную оговорку, а не выбор государственного суда.

Исполнение в странах СНГ

Для подрядчиков из стран СНГ действуют Киевское соглашение 1992 года о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, и Минская конвенция 1993 года о правовой помощи. Они упрощают признание решений государственных судов. Если подрядчик зарегистрирован в Казахстане, Беларуси, Узбекистане или Армении, решение Арбитражного суда города Москвы, как правило, удаётся исполнить через местный суд.

Если активы за пределами досягаемости

Иногда иностранный подрядчик ушёл с рынка, а признание решения в его стране невозможно из-за политической обстановки. В такой ситуации ищут активы в третьих странах, требования к дочерним компаниям, гарантов и поручителей. Ещё на этапе договора стоит требовать от иностранного подрядчика обеспечение российского банка или поручительство российской аффилированной компании.

Типовые конфликты с иностранными подрядчиками на объектах

Первая типовая ситуация связана с уходом подрядчика из проекта. Иностранная компания приостанавливает работы, ссылаясь на решение головного офиса или ограничения своей страны, и вывозит персонал и технику. У заказчика остаются неотработанный аванс, незавершённый объект и необходимость нанимать новую организацию. Требования в таком споре строятся вокруг возврата аванса, возмещения расходов на завершение работ другим подрядчиком и неустойки. Подрядчик в ответ обычно заявляет о форс-мажоре.

Вторая ситуация касается приёмки. Иностранный генподрядчик сдаёт работы по своим внутренним процедурам и международным стандартам, а заказчик настаивает на российской исполнительной документации и актах. Если договор не синхронизировал эти системы, спор переходит в плоскость доказательств: какие работы выполнены, в каком объёме, соответствуют ли они проекту и российским нормам. Здесь почти неизбежна строительно-техническая экспертиза.

Споры о качестве и гарантии

Третья ситуация возникает в гарантийный период. Недостатки проявились, когда иностранная компания уже закрыла филиал. Требование об устранении недостатков направляется по адресу головного офиса, ответа нет, и заказчик устраняет недостатки сам. Расходы можно взыскать с подрядчика, если заказчик правильно зафиксировал дефекты, уведомил подрядчика и дал ему возможность участвовать в осмотре. Без этих шагов взыскание станет сложнее.

Расчёты и курсовые разницы

Четвёртая ситуация связана с валютой. Цена контракта выражена в евро, оплата производится в рублях по курсу, а между датой акта и датой платежа курс заметно изменился. Подрядчик требует доплату курсовой разницы, заказчик ссылается на твёрдую цену. Исход зависит от формулировки валютной оговорки и даты пересчёта, указанной в договоре.

Субподрядчики иностранного генподрядчика

Пятая ситуация затрагивает российских субподрядчиков. Иностранный генподрядчик перестаёт платить им за выполненные работы. Субподрядчик взыскивает задолженность в российском суде, а затем сталкивается с тем, что у генподрядчика в России только расчётный счёт с нулевым остатком. Защититься можно заранее: условием о прямых расчётах заказчика с субподрядчиком или обеспечением со стороны генподрядчика.

Процессуальные особенности дела с иностранной стороной

Извещение иностранной компании о процессе занимает больше времени, чем извещение российской. Если страна ответчика участвует в Гаагской конвенции 1965 года о вручении за границей судебных и внесудебных документов, извещение идёт через центральный орган этой страны. Это может занять несколько месяцев. Поэтому срок рассмотрения дела с иностранным участником по АПК РФ увеличивается на время, нужное для надлежащего извещения.

Ускорить процесс помогает договорный адрес для извещений в России. Если контракт содержит такой адрес и указывает, что уведомления по нему считаются полученными, суд вправе учесть это условие. Ещё лучше, если у подрядчика есть аккредитованный филиал: извещение по его адресу считается надлежащим.

Документы, переводы и апостиль

Документы на иностранном языке суд принимает с переводом на русский язык. Перевод должен быть надлежащим образом заверен. Официальные документы иностранных государств, например выписка из торгового реестра о статусе компании или доверенность представителя, требуют апостиля или консульской легализации, если международный договор не отменяет эти требования. Подготовку переводов стоит начинать заранее, потому что объём строительной документации бывает очень большим.

Подтверждение статуса ответчика

Перед подачей иска нужно точно установить, кто является стороной договора. Иностранные группы часто подписывают контракт через одну компанию, а работы выполняют через другую. Выписка из реестра страны регистрации, сведения о филиале из реестра ФНС и доверенности подписантов помогают избежать иска к ненадлежащему лицу.

Претензионный порядок

АПК РФ требует соблюдения претензионного порядка по денежным требованиям между компаниями. Для иностранного ответчика претензию стоит направить по всем адресам из договора, включая электронную почту, если договор допускает такой способ, и курьерской службой в головной офис. Доказательства отправки и получения понадобятся суду. Контракты FIDIC дополнительно предусматривают многоступенчатую процедуру через инженера и совет по разрешению споров, пропуск которой может дать ответчику аргумент о преждевременности иска.

Как подготовиться к спору с иностранным подрядчиком

До подписания договора проверьте иностранного контрагента: статус в реестре страны регистрации, наличие филиала в России, членство в СРО, если оно требуется по виду и цене работ, отсутствие ограничений со стороны государства регистрации на работу с российскими компаниями. Согласуйте оговорку о подсудности под реальное место нахождения активов подрядчика. Если активы за рубежом, выбирайте арбитраж, решения которого исполнимы по Нью-Йоркской конвенции.

В ходе исполнения договора ведите документацию так, как будто спор начнётся завтра. Фиксируйте каждое нарушение письмом на языке договора, составляйте акты с участием представителя подрядчика, храните протоколы совещаний. Если подрядчик проявляет признаки ухода из проекта, такие как сокращение персонала на площадке, вывоз техники или переписка о пересмотре условий, сразу оценивайте возможность обеспечительных мер.

Чек-лист при начале конфликта

• Найдите в договоре оговорки о подсудности, применимом праве, языке и претензионном порядке.
• Соберите акты, переписку, протоколы и платёжные документы, переведите ключевые из них.
• Установите, где у подрядчика активы: счета в России, техника на площадке, дебиторская задолженность.
• Рассчитайте требования в валюте договора и в рублях на дату расчёта.
• Направьте претензию по всем адресам из договора и оцените необходимость обеспечительных мер.

Что делать иностранной компании

Если вы иностранный подрядчик и спор инициирует российский заказчик, первым делом проверьте, может ли дело быть рассмотрено в российском суде вопреки оговорке, и нет ли оснований для применения статьи 248.1 АПК РФ. Назначьте представителя в России с надлежащей доверенностью, чтобы не пропустить заседания. Подготовьте доказательства выполнения работ по российским стандартам, даже если сдавали их по международным процедурам. Адвокат по строительным спорам поможет оценить шансы, выбрать площадку и выстроить позицию с учётом исполнения будущего решения.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.