Споры российских подрядчиков за рубежом

Споры российских подрядчиков за рубежом обычно рассматриваются не в России: контракт с иностранным заказчиком почти всегда содержит оговорку об арбитраже в Лондоне, Париже, Сингапуре, Дубае или о суде страны, где строится объект. Право такого контракта часто иностранное, а сама сделка оформлена по формам FIDIC. Поэтому защита российской компании начинается с трёх вопросов: где рассмотрят спор, по какому праву, и где потом исполнять решение. Если заказчик не платит за выполненные работы, требует вернуть аванс или удерживает гарантию, первым шагом становится анализ контракта и процедуры урегулирования, которую он предусматривает до обращения в арбитраж.

Российский подрядчик сталкивается и с особыми рисками последних лет. Иностранные арбитражные институты, банки и адвокаты могут отказываться работать с компаниями из России, а платежи блокируются на уровне банков-корреспондентов. На этот случай российское процессуальное право даёт инструменты, позволяющие перенести спор в Арбитражный суд города Москвы или другой российский суд. Решение о том, пользоваться ли ими, зависит от того, где находятся деньги заказчика: если они за рубежом, решение российского суда может оказаться неисполнимым.

Право, по которому живёт зарубежный строительный контракт

Международные строительные контракты редко подчиняются российскому праву. Заказчик, особенно государственный или финансируемый международным банком развития, обычно настаивает на праве своей страны. Частные инвесторы чаще выбирают английское право как нейтральное и хорошо описанное прецедентами. Российский суд, если спор всё же окажется в нём, признает такой выбор: статья 1210 ГК РФ допускает выбор сторонами права любой страны.

Подрядчику важно понимать, что иностранное право меняет привычные российские механизмы. В английском праве иначе работает неустойка: суммы, которые признаны штрафом, а не заранее оценёнными убытками, могут не взыскиваться вообще. Иначе устроены сроки на уведомления о претензиях: пропуск срока по контракту FIDIC может лишить подрядчика права на продление сроков или дополнительную оплату. Иначе понимается обязанность добросовестности: она не является общей, как в ГК РФ, а зависит от условий контракта.

Обязательные нормы страны объекта

Даже если контракт подчинён английскому или швейцарскому праву, на подрядчика распространяются публичные нормы страны, где ведётся строительство. Это лицензирование строительной деятельности, требования к регистрации филиала, налоговые правила, нормы безопасности, порядок ввода объекта в эксплуатацию. Нарушение этих правил может сделать часть требований подрядчика неисполнимыми по месту объекта, независимо от выбранного права.

Формы FIDIC и их уведомления

В контрактах FIDIC главная ловушка для российских компаний связана с порядком уведомлений. Подрядчик должен уведомить инженера о событии, дающем право на продление срока или дополнительную оплату, в короткий срок с момента, когда узнал о нём. Редакции 1999 и 2017 годов устанавливают такой срок в 28 дней. Пропуск уведомления может погасить требование. Поэтому на зарубежном проекте нужен регламент претензионной работы: кто фиксирует события, кто готовит уведомления, кто контролирует сроки.

Арбитраж как основная площадка для зарубежных споров

Большинство международных строительных споров рассматривает арбитраж. Наиболее частые институты в контрактах российских подрядчиков: Международная торговая палата (ICC), Лондонский международный арбитражный суд (LCIA), Сингапурский международный арбитражный центр (SIAC), Гонконгский международный арбитражный центр (HKIAC), арбитражные центры Дубая. Для проектов в странах СНГ встречаются МКАС при ТПП РФ и национальные арбитражные центры этих стран.

Арбитражное разбирательство отличается от процесса в государственном суде. Стороны назначают арбитров, процесс идёт по регламенту института, решения в большинстве случаев окончательны и не подлежат обжалованию по существу. Расходы высоки: арбитражный сбор, гонорары арбитров, услуги иностранных юристов и экспертов по задержкам и стоимости работ. Для небольших требований такой процесс бывает экономически невыгоден.

Предварительные ступени

Контракты FIDIC предусматривают многоступенчатую процедуру: решение инженера, затем совет по урегулированию споров (DAB или DAAB), затем попытку мирного урегулирования, и только после этого арбитраж. Решение совета обязательно к исполнению до пересмотра в арбитраже. Российские подрядчики иногда пропускают сроки на заявление о несогласии с решением совета, и оно становится окончательным. Эту стадию стоит вести так же внимательно, как сам арбитраж.

Основные площадки и их особенности

Ниже обобщены площадки, которые чаще всего встречаются в зарубежных контрактах российских подрядчиков, и то, на что обратить внимание.

Площадка	Типичный регион проектов	Что учесть российскому подрядчику
ICC (Париж)	Африка, Ближний Восток, Европа	Возможен отказ иностранных юристов и банков сопровождать дело
LCIA (Лондон)	Проекты с английским правом	Расходы на процесс высоки, санкционные ограничения Великобритании
SIAC (Сингапур)	Юго-Восточная Азия	Нейтральная площадка, решения исполнимы по Нью-Йоркской конвенции
Арбитражные центры Дубая	Ближний Восток	Реформа центров в 2021 году, проверьте актуальную редакцию оговорки
МКАС при ТПП РФ	Страны СНГ, проекты с российскими инвесторами	Решение нужно признавать по месту активов заказчика

Если доступ к иностранному арбитражу ограничен

После 2022 года российские компании нередко сталкиваются с тем, что иностранный арбитраж становится для них малодоступным. Причины разные: банк отказывается переводить арбитражный сбор, юридические фирмы прекращают представительство, есть сомнения в беспристрастности арбитров. Российский закон отвечает на это статьями 248.1 и 248.2 АПК РФ.

Статья 248.1 АПК РФ даёт российскому арбитражному суду исключительную компетенцию по спорам с участием лиц, в отношении которых введены иностранные ограничительные меры. Арбитражная оговорка в пользу иностранного арбитража или пророгационное соглашение в пользу иностранного суда не препятствуют обращению в российский суд, если оно неисполнимо из-за санкций. Высшая судебная инстанция в своей практике разъяснила, что само по себе введение санкций против стороны может считаться достаточным основанием полагать, что доступ к правосудию за рубежом затруднён.

Антиисковой запрет

Статья 248.2 АПК РФ позволяет российской компании просить суд запретить иностранному контрагенту начинать или продолжать разбирательство за рубежом. Если запрет нарушен, суд вправе взыскать с нарушителя денежную сумму, не превышающую размер требований, заявленных за рубежом. Этот инструмент действует в России и против активов контрагента в России. За рубежом такой запрет иностранный арбитраж может не учесть.

Когда перенос спора в Россию невыгоден

Перенос спора в Россию выгоден, если у заказчика есть активы в России или в странах, которые признают российские решения. Если заказчик зарегистрирован в стране, где решение российского суда не признают, а все его деньги там же, победа в Москве останется на бумаге. Иногда разумнее продолжать иностранный арбитраж, решение которого исполнимо по Нью-Йоркской конвенции, даже при более высоких расходах и неудобствах.

Исполнение решения против иностранного заказчика

Арбитражное решение исполняется в стране, где у заказчика есть активы, через местный суд по правилам Нью-Йоркской конвенции 1958 года. Суд такой страны проверяет только узкий перечень оснований для отказа: недействительность арбитражного соглашения, нарушение права стороны на защиту, выход арбитров за пределы оговорки, нарушение процедуры, противоречие публичному порядку. Пересмотра по существу не будет.

Решение российского государственного суда исполнить за рубежом сложнее. Нужен международный договор о взаимном признании судебных решений или готовность иностранного суда применить принцип взаимности. Россия имеет такие договоры со странами СНГ, рядом стран Азии и Восточной Европы. В странах Западной Европы и Северной Америки признание решений российских судов в последние годы затруднено.

Иммунитет государственных заказчиков

Многие зарубежные строительные проекты российских компаний выполняются для государственных заказчиков: министерств, государственных корпораций, муниципалитетов. Против иностранного государства действует юрисдикционный иммунитет, который в разных странах понимается по-разному. Коммерческая деятельность государства, как правило, иммунитетом не защищена, но исполнение против государственных активов часто ограничено. В России вопросы иммунитета регулирует Федеральный закон от 03.11.2015 № 297-ФЗ «О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации». Отказ от иммунитета стоит закреплять в контракте прямо.

Банковские гарантии и аккредитивы

Самый быстрый способ получить деньги без суда связан с гарантиями. Если оплата обеспечена аккредитивом, подрядчик получает деньги против документов. Если заказчик требует по гарантии исполнения контракта, выданной российским банком, подрядчик может оспаривать требование как злоупотребление, но шансы зависят от права гарантии и того, где рассматривается спор. Условия гарантий стоит согласовывать до подписания контракта, а не после конфликта.

Ситуации, с которыми российские подрядчики сталкиваются за рубежом

Первая ситуация связана с неоплатой промежуточных платежей. Инженер заказчика не выдаёт платёжные сертификаты или выдаёт их с существенными удержаниями, ссылаясь на недостатки. Подрядчик продолжает работы, задолженность растёт. По контрактам FIDIC у подрядчика есть право приостановить работы и затем расторгнуть контракт при неоплате, но только после формальных уведомлений с соблюдением сроков. Без них приостановка может быть признана нарушением со стороны подрядчика.

Вторая ситуация связана с задержками и требованием о продлении срока. Заказчик поздно передал площадку, изменил проект, не обеспечил разрешения. Подрядчик требует продления срока и компенсации расходов на простой. Такие требования доказываются анализом задержек: графиком, сравнением плана и факта, определением критического пути. В международном арбитраже без экспертного отчёта о задержках требование почти не имеет шансов.

Удержание гарантии исполнения

Третья ситуация: заказчик предъявляет требование по банковской гарантии исполнения контракта, ссылаясь на нарушения подрядчика. Гарантия независима от основного контракта, банк платит по формальному требованию. Защита подрядчика строится на запрете платежа в суде по месту банка или на последующем взыскании полученной суммы с заказчика как необоснованной. Временные меры нужно запрашивать очень быстро, иногда в течение нескольких дней.

Блокировка платежей

Четвёртая ситуация характерна для последних лет. Заказчик готов платить, но платёж блокирует банк-корреспондент из-за санкционного комплаенса. Подрядчик формально не получает оплату, а заказчик формально не нарушает контракт. Решения ищут в смене валюты расчётов, маршрута платежа или банка. Если контракт не предусматривает такой гибкости, стороны подписывают дополнительное соглашение.

Расторжение по инициативе заказчика

Пятая ситуация: иностранный заказчик расторгает контракт, ссылаясь на изменение политической обстановки или на собственное удобство. Многие международные формы допускают расторжение заказчиком по своему усмотрению с компенсацией подрядчику выполненных работ, затрат и иногда упущенной прибыли. Объём компенсации зависит от формулировки контракта. Подрядчику важно сразу зафиксировать объём выполненного, материалы на площадке и обязательства перед субподрядчиками.

Валютный контроль и обязанности российского подрядчика

Российский подрядчик, получающий оплату от иностранного заказчика, остаётся резидентом по Федеральному закону № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Он обязан обеспечить получение выручки по контракту на свои счета в уполномоченных банках в сроки, указанные в контракте. Контракт ставится на учёт в уполномоченном банке, если его сумма превышает порог, установленный Банком России. Нарушение влечёт административную ответственность по статье 15.25 КоАП РФ.

Спор с заказчиком о неоплате не освобождает подрядчика от этих обязанностей. Если выручка не поступила вовремя, нужно документально показать, что подрядчик принимал меры к её получению: направлял претензии, начал арбитраж или судебный процесс. Эти документы пригодятся и для защиты в деле о валютном правонарушении. Сроки репатриации и действующие послабления стоит проверять на дату каждого платежа, так как Банк России и Правительство регулярно их меняют.

Субподрядчики и поставщики из России

На зарубежных проектах российский генподрядчик часто привлекает российских субподрядчиков и поставщиков оборудования. Если иностранный заказчик не платит, генподрядчик сам оказывается должником перед своими субподрядчиками в России. Договор субподряда стоит строить по принципу «оплата после получения» с оговорками о том, как такие условия оцениваются российским правом. Без них спор с субподрядчиком в Арбитражном суде города Москвы может начаться раньше, чем завершится арбитраж с иностранным заказчиком.

Страхование экспортных рисков

Риски неоплаты на зарубежных проектах можно страховать через Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций (ЭКСАР). Наличие страховки меняет стратегию спора: после выплаты страховщик получает право требования к заказчику и сам ведёт взыскание. Условия страхования предусматривают обязанности подрядчика по уведомлению о рисках и сохранению доказательств, их нарушение может стоить страховой выплаты.