Корпоративные конфликты девелоперов

Корпоративные конфликты девелоперов почти всегда превращаются в строительные споры: в Москве ссора участников проектной компании быстро отражается на генподрядчике, который перестаёт понимать, кто подписывает акты КС-2 и кто платит за работы. Конфликт возникает вокруг контроля над директором и счетами, распределения проектов между партнёрами, сделок с аффилированными подрядчиками и вывода денег. Такие дела относятся к корпоративным спорам, и их рассматривает арбитражный суд по месту нахождения компании, для московских обществ это Арбитражный суд города Москвы. Первое, что нужно сделать участнику, который теряет контроль: зафиксировать текущее состояние ЕГРЮЛ, банковских полномочий и подрядных договоров, а затем заявить обеспечительные меры, пока другая сторона не изменила положение.

Сроки в корпоративных конфликтах короткие. Решение общего собрания можно оспорить в течение шестимесячного срока с момента, когда участник узнал о нём, и не позднее двух лет с момента, когда сведения о решении стали общедоступными. Сделки компании, заключённые с нарушением порядка одобрения, оспаривают в годичный срок. Пока идёт спор, стройка не должна останавливаться: каждая неделя простоя генподрядчика порождает новые требования о компенсации. Стоимость адвокатской работы зависит от числа параллельных процессов, количества проектов в компании и необходимости экспертиз.

Борьба за контроль: директор, ЕГРЮЛ и банковские полномочия

Большинство конфликтов начинается с попытки одного из участников сменить директора. Тот, кто контролирует единоличный исполнительный орган, распоряжается счетами, подписывает договоры подряда и принимает работы. Поэтому смена директора в девелоперской компании означает фактическую смену управления стройкой.

Как происходит захват управления

Типовая ситуация выглядит так. Участник с большинством голосов проводит собрание без надлежащего уведомления партнёра, избирает нового директора и подаёт в налоговый орган заявление по форме Р13014. После внесения записи в ЕГРЮЛ новый директор меняет подписи в банке, отзывает доверенности у сотрудников прежней команды и направляет генподрядчику письмо о смене реквизитов для переписки. Если второй участник узнаёт об этом поздно, компания уже успевает заключить новые договоры.

Защита на ранней стадии

• Подать в налоговый орган возражение против предстоящего внесения записи, если стало известно о подготовке заявления.
• Подключить сервис уведомлений ФНС об изменениях в ЕГРЮЛ по своей компании.
• Направить в банк письмо о корпоративном споре с приложением доказательств, чтобы банк проверял полномочия особенно тщательно.
• Обратиться в суд с иском о признании решения собрания недействительным и одновременно с ходатайством об обеспечительных мерах.

Ничтожные и оспоримые решения

ГК РФ делит недействительные решения собраний на оспоримые и ничтожные. Решение, принятое при отсутствии кворума или по вопросу, не включённому в повестку, является ничтожным. Решения с нарушением порядка созыва оспоримы, и суд может оставить их в силе, если голосование истца не могло повлиять на результат и решение не повлекло для него существенных неблагоприятных последствий. Для ООО действует дополнительное правило: принятие решения собранием и состав присутствующих участников подтверждаются нотариально, если устав или единогласное решение участников не предусматривают иного способа. Нарушение этого требования часто становится решающим доводом.

Как конфликт участников останавливает подрядные работы

Генподрядчик не участвует в корпоративном споре, но страдает от него одним из первых. У него договор с компанией, а в компании одновременно действуют два директора или директор, чьи полномочия оспариваются.

Кто вправе принять работы

Подрядчик сдаёт работы по актам КС-2 уполномоченному лицу заказчика. Если директор сменился, а его избрание оспаривается, подписанные им акты могут быть позже признаны подписанными неуполномоченным лицом. Суды в таких спорах учитывают, знал ли подрядчик о конфликте и действовал ли добросовестно, опираясь на данные ЕГРЮЛ. Подрядчику безопаснее подписывать акты с тем, кто указан в реестре, и сохранять доказательства того, что работы фактически выполнены и используются заказчиком.

Оплата при двух конкурирующих директорах

Бывает, что подрядчик получает письма от двух людей, каждый из которых называет себя директором и требует перечислять деньги или передавать документы именно ему. Внутренний конфликт заказчика не снимает с него обязанности оплатить работы. Если оплата прекратилась, подрядчик вправе приостановить работы: ГК РФ разрешает подрядчику не приступать к работе или приостановить её, если заказчик не исполняет встречные обязанности и это мешает исполнению договора. Приостановление оформляется письменным уведомлением, иначе простой может быть поставлен в вину самому подрядчику.

Последствия для проекта

Остановка стройки из-за корпоративного конфликта означает удорожание: консервация объекта, охрана, повторная мобилизация подрядчика, рост цен на материалы. Компания при этом продолжает отвечать перед подрядчиком за простой. Позже эти расходы становятся частью спора между участниками: каждый доказывает, что убытки компании вызваны действиями другого.

Оспаривание сделок проектной компании

Сделки с подрядчиками и поставщиками в девелоперских конфликтах часто используются как инструмент. Контролирующий участник заключает договор генподряда с аффилированной компанией, завышает смету или оплачивает работы, которые не выполнялись. Второй участник видит, как деньги уходят из проекта.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью

Договор генподряда на значительную сумму может оказаться крупной сделкой для проектной компании. По закону об ООО крупной считается сделка, цена которой составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов, и она требует одобрения общим собранием, если устав не установил иное. Сделка, в совершении которой заинтересован директор или контролирующий участник, тоже требует одобрения в установленных законом случаях. Если одобрения нет, участник с долей не менее одного процента может оспорить сделку. При этом суд проверяет, знала ли другая сторона о нарушении порядка одобрения.

Сделки во вред компании

ГК РФ позволяет оспорить сделку, совершённую представителем или органом юридического лица в ущерб интересам компании, если другая сторона знала или должна была знать о явном ущербе. Для девелопера это типичная ситуация с аффилированным генподрядчиком, у которого расценки выше рыночных в разы. Доказывание строится через сравнение сметы со средними рыночными ценами, экспертизу стоимости работ и выявление связей между директором и подрядчиком.

Мнимые работы

Когда акты КС-2 подписаны на работы, которых не было, сделку можно квалифицировать как мнимую. Её цель состоит в выводе денег, а не в строительстве. Для доказывания назначают строительно-техническую экспертизу фактически выполненного объёма, запрашивают исполнительную документацию, журналы работ, сведения о пропуске техники и людей на объект. Если заявленные в актах объёмы физически не могли быть выполнены за указанный период, это сильный довод.

Тупик в управлении и раздел проектов между партнёрами

Иногда конфликт не связан с захватом. Участники с равными долями просто не могут принять ни одного решения: не утверждается бюджет, не одобряется договор подряда, не назначается новый директор вместо уволившегося. Проект замирает.

Механизмы выхода из тупика

Корпоративный договор, предусмотренный ГК РФ, позволяет заранее договориться о процедуре на случай тупика. Распространены несколько схем. Первая состоит в эскалации: спорный вопрос передаётся на уровень бенефициаров, затем независимому эксперту. Вторая предполагает выкуп: один участник предлагает цену за долю другого, а тот либо продаёт по ней, либо покупает долю предложившего по той же цене. Третья схема связана с продажей проекта целиком с разделом выручки. Если корпоративного договора нет, остаются только судебные инструменты, и они медленнее.

Раздел нескольких проектов

Когда в одной компании или группе компаний ведутся несколько строек, партнёры часто договариваются о разделе: каждый получает свои объекты. Технически это реализуется через реорганизацию в форме выделения или разделения, через обмен долями в проектных компаниях, через передачу договоров генподряда и инвестирования новой компании. Каждый подрядный договор при таком разделе нужно передать с согласия подрядчика, иначе обязательства останутся на прежней компании.

Исключение участника

Закон об ООО позволяет участникам с долей не менее десяти процентов требовать в суде исключения участника, который грубо нарушает обязанности или своими действиями делает деятельность общества невозможной либо существенно её затрудняет. Суды применяют эту меру осторожно и требуют доказательств конкретного вреда. В девелоперском споре таким вредом может быть систематическая блокировка одобрения договоров подряда, из-за которой стройка остановилась. Исключённому участнику выплачивается действительная стоимость его доли.

Ответственность директора и контролирующих участников

После завершения острой фазы конфликта встаёт вопрос о возмещении убытков. Участник, который считает, что компании причинён вред, вправе действовать от её имени.

Косвенный иск

ГК РФ возлагает на директора обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно. Если директор заключил невыгодный договор подряда, оплатил невыполненные работы или допустил простой с неустойками перед подрядчиком, участник может подать иск о взыскании убытков с директора в пользу компании. Такой иск называют косвенным: истец участник, а деньги получает общество. Ответственность несут и лица, которые фактически определяли действия компании, включая контролирующего участника.

Что доказывать

Разъяснения о возмещении убытков лицами, входящими в органы юридического лица, Высший Арбитражный Суд дал в постановлении Пленума №62 от 30.07.2013. Из них следует, что недобросовестность директора предполагается при конфликте интересов, при сокрытии информации о сделке, при совершении сделки без требуемого одобрения. Неразумность презюмируется, если директор не собрал информацию, обычную для такого решения. Применительно к стройке это означает: если директор выбрал генподрядчика без конкурентного отбора, не проверил смету и подписал акты без технического контроля, ему придётся объяснять свои действия.

Риски при банкротстве

Если конфликт привёл к банкротству проектной компании, вопрос об ответственности переходит в дело о банкротстве. Там кредиторы, в том числе подрядчики, вправе требовать привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности. Участнику, который сам не управлял компанией, важно заранее зафиксировать свою позицию: возражения против спорных сделок, требования о предоставлении информации, обращения в суд.

Корпоративный спор в арбитражном суде: требования и обеспечение

Корпоративные споры перечислены в АПК РФ отдельно и рассматриваются по специальным правилам. Они подсудны арбитражному суду по месту нахождения юридического лица, независимо от того, являются ли стороны предпринимателями. О поступлении иска участники общества уведомляются, и они вправе присоединиться к делу.

Обеспечительные меры в корпоративном споре

Суд вправе запретить ответчику и другим лицам совершать определённые действия, в том числе запретить налоговому органу вносить записи в ЕГРЮЛ, запретить голосовать по определённым вопросам, запретить общему собранию принимать конкретные решения. Меры должны быть соразмерны требованию и не парализовать работу компании. Для девелопера это особенно чувствительно: запрет на любые сделки остановит стройку, поэтому формулировку меры подбирают точечно.

Длительность и инстанции

Корпоративный спор в первой инстанции рассматривается месяцы, а с экспертизой дольше. Решение Арбитражного суда города Москвы обжалуется в Девятый арбитражный апелляционный суд, затем в Арбитражный суд Московского округа. Параллельно обычно идут несколько дел: об оспаривании собрания, о сделках, об убытках. Их стоит вести по единой стратегии, чтобы выводы одного суда помогали в другом деле.

Как снизить риск конфликта на старте девелоперского проекта

Корпоративные конфликты дешевле предотвратить, чем вести. Большинство описанных выше ситуаций возникает там, где партнёры начали стройку на доверии и оформили отношения стандартным уставом.

Условия корпоративного договора

• Процедура выхода из тупика с конкретными сроками каждой стадии.
• Перечень решений, которые требуют единогласия: выбор генподрядчика, утверждение сметы и её изменение, договоры с аффилированными лицами.
• Лимит суммы платежа, который директор вправе совершить без согласия второго партнёра.
• Право каждого партнёра назначать технического заказчика или независимого инженера.
• Порядок выкупа доли при нарушении обязанности по финансированию.

Устав проектной компании

Часть механизмов работает надёжнее, если закреплена в уставе, а не только в корпоративном договоре. Корпоративный договор связывает только его стороны, и сделка, заключённая в нарушение договора, по общему правилу остаётся действительной для подрядчика. Положения устава о расширенном круге вопросов, требующих одобрения собрания, видны контрагентам и дают больше оснований для оспаривания. В уставе также можно установить право участника на выход, запрет отчуждения долей третьим лицам без согласия и порядок подтверждения решений собрания.

Разделение полномочий в управлении стройкой

Полезно распределить зоны ответственности: один партнёр ведёт техническую сторону и отношения с генподрядчиком, другой контролирует финансы и платежи. Крупные платежи подрядчикам проводятся по двум подписям или после визы технического заказчика. Акты КС-2 подписываются только после проверки инженером, которого согласовали оба партнёра. Такая конструкция не исключает конфликта, но делает вывод денег через подрядные договоры заметным и трудным.

Если конфликт уже начался

Для первичной оценки понадобятся устав, корпоративный договор, свежая выписка из ЕГРЮЛ, протоколы собраний за последний год и реестр договоров с подрядчиками с данными о платежах. По этим документам видно, какие действия нужно предпринять в первые дни, какие сроки на оспаривание уже идут и как сохранить стройку на время спора.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com