Как выбрать строительного эксперта

Строительного эксперта для арбитражного спора в Москве выбирают по четырём признакам: профильное строительное образование и опыт именно в том виде работ, который спорный (сметы, конструкции, инженерные системы, дороги); работа в штате организации, которой суд поручит экспертизу; отсутствие какой-либо связи со сторонами спора; понятные сроки и стоимость, подтверждённые письмом организации. Кандидатуру предлагают суду ходатайством по статье 82 АПК РФ вместе с вопросами, документами эксперта и письмом о сроке и цене. Окончательно экспертное учреждение выбирает суд, но сторона, которая подготовилась первой, обычно определяет, кто будет проводить исследование.

От эксперта в строительном споре зависит почти всё. Объём работ, их стоимость, наличие дефектов и их причины суд, как правило, устанавливает по заключению. Слабый эксперт ошибается в методике, и заключение потом приходится опровергать рецензией и ходатайством о новой экспертизе, на что уходят месяцы. Ниже разобрано, как проверить кандидата до ходатайства и что делать, если оппонент предложил своего.

Кто может проводить судебную строительно-техническую экспертизу

Статья 82 АПК РФ даёт арбитражному суду возможность поручить экспертизу государственному судебно-экспертному учреждению, негосударственной экспертной организации или отдельному лицу, обладающему специальными знаниями. Специального разрешения или лицензии на проведение судебной строительной экспертизы закон не требует.

Государственные экспертные учреждения

В системе Минюста России строительно-технические экспертизы проводит Российский федеральный центр судебной экспертизы и региональные лаборатории. Государственные эксперты проходят аттестацию на право самостоятельного производства экспертиз по конкретным специальностям. Плюс таких учреждений в независимости и единых методиках, минус в очередях: сроки исследования нередко растягиваются, особенно по сложным объектам.

Негосударственные экспертные организации

Это коммерческие организации, в штате которых есть эксперты строительного профиля. Их выбирают чаще: они быстрее, гибче по срокам выезда на объект и нередко обладают узкой специализацией, например по металлоконструкциям, кровлям или сметному делу. Положения закона о государственной судебно-экспертной деятельности (73-ФЗ) о правах, обязанностях и ответственности эксперта распространяются и на таких лиц.

Частный эксперт без организации

Суд может поручить экспертизу физическому лицу, которое не работает в экспертной организации. Такой вариант встречается редко: стороне сложно подтвердить квалификацию и независимость эксперта, а суду организовать предупреждение об уголовной ответственности и контроль сроков.

Специалист и эксперт: в чём разница

Специалист консультирует суд или сторону, даёт пояснения и рецензии на заключения, но его выводы не являются экспертным заключением. Исследование эксперт проводит на основании определения суда, а его заключение становится доказательством по делу. В спорах полезны оба: специалиста привлекают до назначения экспертизы и для проверки заключения, эксперта выбирает суд.

Критерии выбора: что отличает пригодного эксперта

Критерии стоит проверять до того, как имя эксперта попадёт в ходатайство. Заменить эксперта после назначения экспертизы допустимо лишь по решению суда и лишь при серьёзных основаниях.

Профиль, а не общая строительная специальность

Строительство состоит из разных отраслей. Эксперт по железобетонным конструкциям не обязательно разбирается в системах вентиляции, а инженер-конструктор не всегда понимает сметное ценообразование. Если спор о стоимости работ, нужен специалист со знанием сметного нормирования. Если о причинах протечек, нужен эксперт по кровлям и гидроизоляции. Если о соответствии проекту, нужен человек с опытом проектирования в этой области.

Опыт судебных экспертиз

Знать строительство и уметь писать заключения для суда — разные навыки. Заключение должно отвечать требованиям статьи 86 АПК РФ: содержать описание исследования, методику, выводы и их обоснование. Эксперт с опытом судебной работы понимает, как формулировать выводы, чтобы их нельзя было истолковать двояко, и готов защищать их при вызове в заседание.

Независимость от сторон

Эксперту нельзя состоять в трудовых или договорных отношениях со сторонами спора и их аффилированными лицами, равно как быть заинтересованным в исходе дела. Основания для отвода эксперта установлены АПК РФ, и оппонент обязательно их проверит. Если выяснится, что организация ранее делала досудебное заключение для той же стороны, отвод почти неизбежен.

Ресурсы организации

Для сложной экспертизы нужны лабораторные испытания, геодезическое оборудование, вскрытия, иногда тепловизор или ультразвуковой контроль. Организация должна располагать оборудованием с действующей поверкой или договорами с лабораториями. Если лаборатория привлечена со стороны, это нужно учесть в ходатайстве и в сроках.

Образование, квалификация и подтверждающие документы эксперта

Сторона, предлагающая кандидатуру, представляет суду сведения об эксперте. Какие сведения об экспертном кандидате должны быть известны суду, указано в постановлении Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 об экспертизе в арбитражном процессе: название организации, фамилия, имя и отчество эксперта, образование, специальность, стаж, должность, а также срок и стоимость исследования.

Высшее профильное образование

Основной документ — диплом о высшем образовании строительного профиля: строительство промышленное и гражданское, дорожное строительство, теплогазоснабжение и вентиляция, водоснабжение и водоотведение, экспертиза и управление недвижимостью. Для смет пригодится документ о подготовке в сфере ценообразования и сметного нормирования.

Подготовка по экспертной специальности

Кроме инженерного диплома, эксперт должен подтвердить подготовку именно в судебной экспертизе: удостоверение о повышении квалификации или профессиональной переподготовке по исследованию строительных объектов, сертификат соответствия в системе добровольной сертификации экспертов. Эти документы не обязательны по закону, но суды учитывают их при выборе кандидатуры.

Стаж и практика

Специальностный стаж и стаж именно экспертной работы в документах приводятся отдельно друг от друга. Опыт работы на стройке или в проектной организации полезен: эксперт понимает, как работы выполняются на практике и какие отклонения обычны. Список ранее выполненных судебных экспертиз можно проверить по номерам дел в открытых картотеках арбитражных судов.

Трудовые отношения с организацией

Если экспертиза поручается организации, эксперт должен быть её работником. Пленум ВАС РФ в постановлении № 23 указал, что руководитель организации поручает экспертизу своим сотрудникам. Привлечение стороннего лица без согласия суда даёт основание оспорить заключение. Поэтому до ходатайства стоит запросить у организации подтверждение, что кандидат работает в штате.

Красные флаги: признаки слабого или зависимого эксперта

Бывают признаки, при которых от кандидата разумнее отказаться сразу, даже если он называет низкую цену или короткий срок.

Обещание нужного результата

Эксперт, который до осмотра объекта обещает «нужный вывод» или спрашивает, какой результат требуется, создаёт угрозу всему делу. Такое поведение плохо заканчивается: на допросе заключение не выдерживает проверки, а эксперту грозит уголовное преследование по статье 307 УК РФ — за заведомо ложное заключение. Добросовестный эксперт обсуждает только объём исследования, методику и сроки.

Отсутствие профильного образования

Диплом по экономике или юриспруденции не даёт права проводить строительно-техническую экспертизу, даже если у человека большой опыт оценочной деятельности. Оценщик недвижимости не эксперт по объёмам и качеству строительных работ, хотя иногда себя таким позиционирует.

Шаблонные заключения

Если в ранее подготовленных заключениях организации повторяются одни и те же абзацы, нет фотографий, нет описания методики и расчётов, а выводы сводятся к общим фразам, такое заключение будет и по вашему делу. Попросите образец обезличенного заключения по сходному предмету и прочитайте его глазами судьи.

Неподходящая загрузка и сроки

Срок в одну неделю на экспертизу многоэтажного здания говорит о том, что исследования не будет. Срок в восемь месяцев на исследование одного акта КС-2 говорит о перегрузке. Реальный срок оценивают по объёму: число объектов, вскрытия, испытания, количество документов.

Как предложить кандидатуру эксперта суду

Порядок назначения экспертизы установлен статьями 82 и 83 АПК РФ. Участники дела вправе предлагать кандидатуры экспертов, заявлять им отвод, формулировать вопросы и присутствовать при исследовании, если эксперту это не мешает.

Ходатайство о назначении экспертизы

Ходатайство содержит обоснование необходимости экспертизы, перечень вопросов, предложенные организации и экспертов, сведения о сроке и стоимости. Лучше предложить две-три организации: суд выбирает сам, и вариантов у него должно быть больше одного. Полезно указать, какие документы и доступ к объекту нужны эксперту.

Письма экспертных организаций

К ходатайству прикладывают письма организаций с подтверждением возможности провести экспертизу, сроком, стоимостью, сведениями об экспертах и копиями их документов. Письмо без указания фамилии эксперта и стоимости суд может не учесть.

Депозит суда

Депозитный счёт арбитражного суда пополняет сумма, которую вносит сторона, заявившая ходатайство, на оплату экспертизы (статья 108 АПК РФ). Без внесения денег суд экспертизу по ходатайству стороны, как правило, не назначает. Платёжное поручение прикладывают к ходатайству или представляют в установленный судом срок.

Если оппонент предложил своего эксперта

Получив ходатайство оппонента, стоит проверить его кандидатов по тем же критериям: профиль, штат, связи с оппонентом, прежние заключения. Возражения заявляют письменно с доказательствами. Сам по себе выбор кандидата оппонентом не повод для отвода, нужны конкретные основания.

Участие в осмотре объекта

Часть 2 статьи 83 АПК РФ позволяет участникам дела присутствовать при экспертизе, пока это не мешает работе экспертов. Право стоит использовать: на осмотр направляют представителя и инженера, который знает объект. Они показывают эксперту места, относящиеся к вопросам, делают собственные фото и видео, следят, чтобы в акт осмотра попали все замеры. Замечания по ходу осмотра лучше заявлять письменно и просить приобщить их к материалам экспертизы. Устные споры с экспертом на объекте ничего не дают и только настраивают его против стороны.

Вопросы, которые стоит задать экспертной организации до ходатайства

Короткий разговор с организацией до подачи ходатайства экономит месяцы. Цель — понять, справится ли она с конкретным объектом и как будет проводить исследование.

О методике и объёме

Каким способом эксперт будет определять объём работ: по документам, натурным обмером, геодезической съёмкой. Нужны ли вскрытия и кто будет их обеспечивать. Какие лабораторные испытания потребуются и где они будут проводиться. Как эксперт будет определять стоимость: по договорным расценкам, по смете, по рыночным ценам.

О документах и доступе

Какие документы нужны для исследования: договор, проект, сметы, исполнительная документация, журналы. Что произойдёт, если часть документов отсутствует. Сколько выездов на объект планируется и сколько времени займёт осмотр. Кто должен обеспечить доступ, электроснабжение, подмости для осмотра высоких конструкций.

О вызове в суд

Готов ли эксперт явиться в заседание для пояснений, входит ли это в стоимость. Как организация реагирует на рецензии на заключение. Эти вопросы важны, потому что оппонент почти всегда оспаривает неудобное для себя заключение.

Цена и сроки строительной экспертизы: чем они определяются и кто их оплачивает

Стоимость экспертизы в каждом деле определяется индивидуально, и сравнивать её между организациями имеет смысл только при одинаковом объёме исследования.

Что влияет на стоимость

На цену влияют количество вопросов и объектов, площадь и этажность, необходимость вскрытий, лабораторных испытаний и геодезической съёмки, объём документов, который нужно проверить, и срочность. Экспертиза одного акта по сметной части стоит иначе, чем комплексное исследование качества и объёма работ на здании. Стоимость часто растёт, если эксперт обнаруживает необходимость дополнительных испытаний: это нужно обсудить заранее.

Кто платит в итоге

Аванс вносит сторона, заявившая ходатайство. Когда суд вынес решение, расходы на экспертизу делятся пропорционально удовлетворённым требованиям по правилам статьи 110 АПК РФ. Если экспертиза назначена по ходатайству ответчика и иск удовлетворён полностью, расходы останутся на ответчике.

Сроки исследования

Срок указывается в определении о назначении экспертизы и может продлеваться по ходатайству эксперта. Обычно на время проведения экспертизы производство по делу приостанавливается. Задержка документов и доступа к объекту по вине стороны продлевает срок, поэтому подготовку к осмотру стоит начинать сразу после назначения.

Досудебное заключение: стоит ли тратиться

Заключение специалиста, полученное ещё до подачи иска, судебной экспертизы не заменяет, однако часто определяет, потребуется ли она в принципе. Сильное досудебное заключение убеждает оппонента договориться, а суду показывает, что требования обоснованы. Согласно разъяснениям, данным в постановлении Пленума ВС РФ от 21.01.2016 № 1 о судебных издержках, затраты на такое исследование суд вправе отнести на проигравшую сторону, если оно требовалось для обращения в суд и отвечает требованиям к доказательствам. Важно учесть одно ограничение: организация, подготовившая досудебное заключение для стороны, потом почти наверняка получит отвод в качестве судебного эксперта.

Следующий шаг

Если экспертиза ещё не назначена, адвокат вместе с инженером подберёт организации под предмет спора, подготовит вопросы и ходатайство. Если назначена неудачная экспертиза или заключение уже получено, стоит оценить, есть ли основания для рецензии, вызова эксперта в заседание и ходатайства о новом исследовании.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com