Договор поручительства по строительному контракту

Договор поручительства по строительному контракту в Москве заключают, когда заказчик или генподрядчик хочет получить дополнительного должника на случай, если подрядчик не вернёт аванс, не заплатит неустойку или не возместит расходы на устранение недостатков. Поручителем обычно выступает материнская компания подрядчика, аффилированное общество группы или участник. Поручительство регулируют статьи 361–367 ГК РФ. Договор заключается письменно, иначе он ничтожен. По умолчанию поручитель отвечает солидарно с подрядчиком и в том же объёме: за основной долг, неустойку, судебные расходы и убытки. Ответственность можно ограничить суммой и сроком. Если срок в договоре не указан, кредитору нужно предъявить иск к поручителю в течение года после того, как подрядчик должен был исполнить обязательство, иначе поручительство прекратится.

Для заказчика поручительство служит дешёвой альтернативой банковской гарантии. Для поручителя это реальный риск: требование кредитора может прийти через год-два после подписания, когда основной контракт уже изменён дополнительными соглашениями. Ниже разобраны ситуации, в которых поручительство требуют, риски поручителя, пределы его ответственности, основания прекращения и шаблон договора для строительного подряда.

Когда в строительстве требуют поручительство и от кого

Поручительство чаще всего требует заказчик, перечисляющий подрядчику крупный аванс. Если подрядчик работает через отдельное проектное общество с минимальным уставным капиталом и без активов, заказчик рискует не вернуть аванс при срыве работ. Поручительство материнской компании или крупного участника группы создаёт второго должника, у которого есть имущество.

Генподрядчики используют поручительство в отношениях с субподрядчиками. Субподрядчик получает аванс на закупку материалов или оборудования, а поручитель отвечает за его возврат, если материалы не будут поставлены на объект или работы не будут выполнены. Аналогично поручительство применяется при поставках дорогостоящего инженерного оборудования в рамках подрядных договоров.

Встречается и обратная ситуация. Подрядчик требует поручительства за заказчика, если сомневается в его платёжеспособности: заказчик является проектной компанией девелопера, и подрядчик хочет, чтобы за оплату работ отвечала головная компания группы. Такое поручительство защищает подрядчика от ситуации, когда заказчик после сдачи объекта остаётся без денег.

В государственных закупках поручительство как способ обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ не используется. Закон допускает обеспечение независимой гарантией или внесением денег на счёт заказчика. Но в частных проектах и в договорах субподряда по госконтрактам поручительство встречается регулярно.

Типичные обязательства, которые обеспечивают поручительством

• возврат неотработанного аванса при расторжении договора;
• уплата неустойки за просрочку выполнения работ;
• возмещение расходов заказчика на устранение недостатков силами третьих лиц;
• оплата выполненных работ заказчиком, если поручительство даётся за него;
• возмещение убытков от неисполнения договора.

Форма и существенные условия договора поручительства

Договор поручительства заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечёт его ничтожность. Подписывают договор кредитор и поручитель, подрядчик-должник не обязан быть стороной, хотя часто договор оформляют трёхсторонним, чтобы зафиксировать согласие всех участников на условия.

Существенное условие договора составляет указание на обеспечиваемое обязательство. Нужно назвать договор подряда с номером и датой, стороны, предмет и, желательно, конкретные обязательства, которые обеспечиваются. Формулировка «поручитель отвечает за исполнение подрядчиком всех обязательств по договору» допустима, но порождает споры о том, охватывает ли поручительство обязательства из будущих дополнительных соглашений.

Поручительство может обеспечивать и будущие обязательства. Например, требование о возврате аванса, которое возникнет только при расторжении договора, или требование о неустойке за возможную просрочку. Для этого в договоре указывают, какие именно будущие обязательства охватываются, и предельную сумму ответственности.

Для компании-поручителя поручительство может оказаться крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью. Если стоимость обязательства превышает установленный законом порог от балансовой стоимости активов или если поручительство выдаётся за аффилированное лицо, может потребоваться согласие общего собрания участников или совета директоров. Отсутствие одобрения создаёт риск оспаривания договора, и кредитору стоит запросить подтверждение корпоративного одобрения до подписания.

Риски поручителя: солидарная ответственность, рост обязательства, банкротство должника

Главный риск поручителя связан с солидарностью. По умолчанию кредитор вправе предъявить требование сразу к поручителю, не обращаясь сначала к подрядчику. Заказчик может выбрать того, у кого проще взыскать: если у подрядчика пустые счета, а у поручителя есть активы, иск будет к поручителю. Субсидиарная ответственность, при которой кредитор сначала обращается к должнику, возможна только если она прямо указана в договоре.

Второй риск возникает при изменении основного договора. Подрядчик и заказчик подписывают дополнительные соглашения: увеличивают цену, переносят сроки, расширяют объём работ. Если изменения увеличивают ответственность поручителя, а он не дал на них согласия, поручитель отвечает на прежних условиях. Но на практике договор поручительства часто содержит заранее данное согласие на любые изменения основного договора. Такое условие поручителю стоит ограничивать: например, согласием на изменения в пределах определённой суммы.

Третий риск связан с банкротством подрядчика. Процедура банкротства должника не прекращает поручительство. Кредитор вправе одновременно включиться в реестр требований подрядчика и взыскивать долг с поручителя. Поручитель, заплативший кредитору, получает право требования к подрядчику, но в банкротстве это требование почти наверняка будет удовлетворено частично или не удовлетворено вовсе.

Четвёртый риск касается отсутствия контроля. Поручитель не участвует в исполнении договора подряда и не знает о просрочках, претензиях, недостатках работ. Требование кредитора может стать для него неожиданностью. Чтобы снизить этот риск, в договор включают обязанность кредитора уведомлять поручителя о нарушениях подрядчика в установленный срок.

Пределы ответственности: лимит, неустойка, аванс, судебные расходы

Статья 363 ГК РФ устанавливает, что поручитель отвечает в том же объёме, что и должник. Это включает основной долг, проценты, неустойку, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением. Договор поручительства может сократить этот объём.

Самый распространённый способ ограничения состоит в установлении предельной суммы. Поручитель отвечает не более чем на определённую сумму, например в размере аванса. Если требование кредитора превышает лимит, разницу он взыскивает только с подрядчика. Лимит формулируют чётко: включает ли он неустойку и судебные расходы или распространяется только на основной долг.

Второй способ ограничения связан с перечнем обязательств. Поручитель отвечает только за возврат аванса, но не за неустойку и не за убытки. Или только за неустойку за просрочку окончания работ, но не за промежуточные сроки. Такое ограничение снижает риск поручителя и делает его ответственность предсказуемой.

Поручитель вправе заявить о снижении неустойки на основании статьи 333 ГК РФ, если её размер явно несоразмерен нарушению. Это право есть у него независимо от того, заявлял ли о снижении сам подрядчик. Этот и другие механизмы защиты поручителя подробно описаны в разъяснениях высшей судебной инстанции о поручительстве (постановление Пленума ВС РФ № 45 от 24.12.2020).

Отдельный вопрос касается процентов и неустойки, начисленных после того, как поручитель получил требование. Если кредитор долго не предъявлял иск, а неустойка всё это время росла, поручитель вправе ссылаться на поведение кредитора как на обстоятельство, которое суд учитывает при определении её размера. Кроме того, поручитель может прекратить начисление на свою часть, исполнив требование в пределах лимита: после оплаты в объёме своей ответственности он освобождается, даже если подрядчик остаётся должен кредитору больше. Поэтому поручителю, получившему обоснованное требование, разумно не затягивать спор, а проверить расчёт и оплатить бесспорную часть.

Возражения поручителя и его права после оплаты

Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы заявить подрядчик. Если работы выполнены и приняты, а заказчик требует вернуть аванс, поручитель ссылается на акты. Если неустойка начислена за период, когда работы стояли по вине заказчика, поручитель приводит этот довод. Поручитель не теряет права на возражения, даже если подрядчик от них отказался или признал долг.

Практическое значение этого правила велико. Подрядчик в процедуре банкротства или под контролем кредитора может признать долг, которого нет. Поручитель не связан этим признанием и вправе доказывать отсутствие или меньший размер обязательства. Для этого ему нужен доступ к документам по договору подряда: актам, переписке, претензиям. В договоре поручительства стоит закрепить обязанность подрядчика или кредитора предоставлять такие документы.

Поручитель, исполнивший обязательство, получает права кредитора в том объёме, в котором он удовлетворил требование. Он может взыскать с подрядчика уплаченную сумму, проценты на неё и убытки, понесённые в связи с ответственностью за должника. Если обязательство обеспечено ещё и залогом, к поручителю переходят права залогодержателя.

Кредитор, получивший исполнение от поручителя, обязан передать ему документы, удостоверяющие требование к должнику, и права, обеспечивающие это требование. Поручителю стоит запросить их сразу после оплаты, чтобы своевременно предъявить требование к подрядчику, особенно если тот находится в процедуре банкротства и сроки на включение в реестр ограничены.

Прекращение поручительства: срок, изменение контракта, замена должника

Поручительство прекращается вместе с обеспеченным обязательством. Если подрядчик вернул аванс, выполнил работы или обязательство прекращено иным способом, поручитель освобождается. Если подрядчик исполнил обязательство частично, поручительство сохраняется в непогашенной части.

Срок поручительства имеет ключевое значение. Если в договоре указан срок, поручительство прекращается по его истечении. Если срок не указан, поручительство прекращается, когда кредитор не предъявил иск к поручителю в годичный срок после наступления срока исполнения основного обязательства. Если срок исполнения основного обязательства не определён или определён моментом востребования, кредитору даётся два года с даты заключения договора поручительства. Это пресекательные сроки, они не восстанавливаются и не прерываются.

Замена должника без согласия поручителя прекращает поручительство. Если подрядчик передаёт свои обязательства по договору другой компании, а поручитель не согласился отвечать за нового подрядчика, кредитор теряет обеспечение. Поручительство прекращается и тогда, когда кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное подрядчиком или поручителем.

Основания прекращения поручительства

• исполнение обеспеченного обязательства подрядчиком или поручителем;
• истечение срока, указанного в договоре поручительства;
• непредъявление иска к поручителю в годичный или двухлетний срок, если срок поручительства не установлен;
• перевод долга на другое лицо без согласия поручителя;
• отказ кредитора принять надлежащее исполнение.

Ликвидация подрядчика обычно прекращает его обязательства, а вместе с ними и поручительство. Поэтому кредитору, который видит признаки скорого исключения подрядчика из ЕГРЮЛ, стоит предъявить требование к поручителю заранее, не дожидаясь записи в реестре.

Образец договора поручительства по договору строительного подряда

Шаблон рассчитан на ситуацию, когда материнская компания подрядчика поручается перед заказчиком за возврат аванса и уплату неустойки. Реквизиты, суммы и сроки нужно заменить на свои.

> Договор поручительства № ____ > > г. Москва, ____ > > АО «____» (кредитор), ИНН ____, в лице ____, и ООО «____» (поручитель), ИНН ____, в лице ____, заключили настоящий договор о нижеследующем. > > 1. Поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение ООО «____» (подрядчик), ИНН ____, обязательств по договору строительного подряда № ____ от ____, заключённому между кредитором и подрядчиком. > > 2. Поручительство обеспечивает следующие обязательства подрядчика: возврат неотработанного аванса в случае расторжения договора подряда; уплату неустойки за нарушение конечного срока выполнения работ. > > 3. Ответственность поручителя ограничена суммой ____ (____) руб., включающей основной долг, неустойку и судебные расходы кредитора. > > 4. Поручитель и подрядчик отвечают перед кредитором солидарно. > > 5. Поручитель согласен отвечать за исполнение обязательств подрядчика в случае изменения договора подряда, если такие изменения не увеличивают ответственность поручителя сверх суммы, указанной в пункте 3. > > 6. Кредитор обязан письменно уведомить поручителя о нарушении подрядчиком обеспеченного обязательства не позднее десяти рабочих дней с даты, когда кредитору стало известно о нарушении. > > 7. Требование к поручителю предъявляется в письменной форме с приложением расчёта и документов, подтверждающих нарушение. Поручитель исполняет требование в течение ____ рабочих дней с даты его получения. > > 8. Поручительство действует до ____. > > 9. Договор составлен в двух экземплярах и вступает в силу с момента подписания. > > Кредитор: ________ / ________ / > Поручитель: ________ / ________ /

Перед подписанием поручителю стоит прочитать договор подряда целиком: условия об авансе, неустойке и одностороннем расторжении определят, сколько и когда с него могут потребовать. Если вам предлагают выдать поручительство или вы хотите взыскать долг с поручителя подрядчика, пришлите договор подряда, договор поручительства и переписку. Адвокат оценит объём ответственности, сроки и возможные возражения.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com