Экспертизы в строительных спорах: аналитика

Экспертиза в строительных спорах — ключевое доказательство: по спорам о качестве, объёме и стоимости работ арбитражный суд практически всегда назначает судебную строительно-техническую экспертизу, и именно её выводы чаще всего решают исход. Закон не делает заключение эксперта обязательным для суда, оно оценивается вместе с другими доказательствами. Но на практике суд отступает от выводов эксперта редко и только при серьёзных изъянах заключения. Поэтому для подрядчика и заказчика решающими становятся три момента: какие вопросы поставлены эксперту, кто проводит исследование и как сторона реагирует на готовое заключение.

Сводной статистики о том, в каком числе стройспоров назначается экспертиза и как часто суд расходится с экспертом, в открытом доступе нет. Ниже мы разбираем не проценты, а механику: когда суд назначает экспертизу, как выбирают эксперта и формулируют вопросы, почему заключение так сильно влияет на решение и как его можно оспорить. Экспертиза урегулирована ст. 82–87 АПК РФ и постановлением Пленума ВАС РФ № 23 от 04.04.2014, где объяснена практика применения законодательства об экспертизе в арбитражных судах.

Назначение: когда суд поручает исследование эксперту

Экспертиза нужна, когда для выяснения обстоятельств требуются специальные знания. В стройспоре это почти любой спор о фактическом состоянии объекта: были ли работы выполнены, в каком объёме, отвечают ли проекту и нормам, какова их стоимость. Экспертизу суд назначает, если об этом ходатайствует сторона либо она на это согласна. Лишь в отдельных случаях суд может сделать это по своей инициативе: если экспертиза обязательна по закону или по договору, для проверки заявления о фальсификации доказательства, а также для дополнительного или повторного исследования.

Отказ в ходатайстве возможен, если обстоятельства можно установить без специальных знаний или если результат не повлияет на исход. Например, при споре о долге по подписанным без замечаний актам суд может счесть экспертизу излишней: объём подтверждён документами, а сторона не привела конкретных доводов о скрытых недостатках. Сторона, которой отказали, может повторить ходатайство в апелляции, обосновав, почему отказ был неправомерным.

Ходатайство: что обязательно в нём указывается

• предмет исследования: какие работы, на каком объекте, по какому договору;
• перечень вопросов эксперту, сформулированных однозначно;
• кандидатуры экспертных организаций или экспертов с их квалификацией;
• данные экспертов о том, за какое время и за какую цену они выполнят работу;
• подтверждение того, что деньги внесены на депозит суда.

Обеспечение доказательств, пока объект меняется

Стройка не ждёт суда: объект достраивают, перекрывают отделкой, передают в эксплуатацию. Если есть опасность, что спорные работы вскоре нельзя будет осмотреть, сторона вправе просить суд обеспечить доказательства, в том числе до предъявления иска. Суд вправе назначить осмотр или экспертизу в порядке обеспечения. Это особенно важно для скрытых работ: армирования, гидроизоляции, прокладки сетей, которые после закрытия можно исследовать только вскрытием с повреждением конструкций.

Оплата экспертизы

Если деньги не внесены на депозит, суд, как правило, экспертизу не назначает. Сторона, которая заявила ходатайство, но не внесла оплату, фактически отказывается от этого доказательства. Если ходатайствуют обе стороны, оплата распределяется между ними поровну, а в конце дела расходы относятся на проигравшего пропорционально результату.

Как подобрать эксперта и экспертное учреждение

Проводить экспертизу могут государственные судебно-экспертные учреждения, негосударственные организации либо частные лица с необходимыми знаниями. Каждая сторона обычно предлагает свои кандидатуры, а суд выбирает одну, учитывая квалификацию, срок, стоимость и отсутствие заинтересованности. Окончательное решение принадлежит суду, и он не обязан соглашаться ни с одной из сторон.

Эксперту можно заявить отвод. Основания — заинтересованность в исходе дела, родство со стороной, прежняя работа на одну из сторон, а также недостаточная компетентность. Заявить отвод можно до начала исследования, а позднее — лишь если основание выяснилось после назначения. На практике отводы в стройспорах чаще строятся на связях экспертной организации с одной из сторон: прежние договоры, совместные проекты, общие учредители.

Профиль эксперта и вид работ

Для строительно-технической экспертизы важна профильная квалификация эксперта: строительное образование, опыт по конкретному виду работ, допуск к сметному делу, если вопрос касается стоимости. Эксперт по отделке не обязательно разберётся в монолитных конструкциях, а специалист по общестроительным работам может не знать особенностей инженерных систем. Если вопросы касаются нескольких направлений, суд назначает комплексную экспертизу с участием разных специалистов или комиссионную экспертизу из нескольких экспертов одной специальности.

Сроки и стоимость

Срок и цена экспертиз в Москве заметно отличаются: многое определяют объём объекта, количество вопросов и потребность в лабораторных испытаниях. Сторонам выгодно получить письменные предложения от нескольких организаций заранее и представить их суду: это ускоряет назначение и снижает риск, что суд выберет организацию с неприемлемым для стороны сроком.

Какие вопросы ставят эксперту в спорах подряда

Полезность ответа для суда зависит от того, как сформулированы вопросы. Вопрос обязан носить технический, а не юридический характер: эксперт устанавливает факты, а их правовую оценку даёт суд. Ставить перед экспертом вопрос «нарушил ли подрядчик договор» нельзя. Допустим вопрос «отвечают ли выполненные работы проектной документации и требованиям СП».

Ошибки в вопросах

Распространённая ошибка — вопросы, выходящие за рамки договора: эксперта просят оценить весь объект, хотя спор касается одного вида работ. Другая ошибка — вопросы без привязки к документам: «надлежащего ли качества выполнены работы», без указания, с каким проектом и нормами их сравнивать. Третья — вопросы, на которые ответ уже есть в деле, например о подписях в актах, которые никто не оспаривает. Такие вопросы удлиняют экспертизу и не помогают суду.

Согласование вопросов

Стороны вправе предложить свои вопросы, а суд формирует окончательный перечень и мотивирует отклонение предложенных. Полезно заранее обсудить вопросы с другой стороной: если удастся договориться, назначение пройдёт быстрее, а риск дополнительной экспертизы из-за неполноты снизится.

Влияние: почему заключение так часто решает исход

По форме заключение эксперта — лишь одно из доказательств, которое суд оценивает по внутреннему убеждению наряду с прочими. Но в спорах о качестве и объёме у суда нет собственных специальных знаний, чтобы проверить выводы по существу. Поэтому при обоснованном и полном заключении суд опирается на него, а стороны, которые с ним не согласны, должны доказывать конкретные изъяны исследования.

Заключение влияет на исход в разных направлениях. Оно может подтвердить объём, заявленный подрядчиком, и тогда долг взыскивается полностью. Может установить меньший объём, и тогда сумма уменьшается. Может выявить недостатки и определить их причину: в работах подрядчика, в проекте заказчика или в эксплуатации. Последний вывод особенно важен: если дефект вызван ошибкой проекта, о которой подрядчик предупреждал, отвечать придётся заказчику.

Когда суд не соглашается с экспертом

Суд отвергает заключение или его часть, если выводы противоречат другим доказательствам, исследование неполное, эксперт вышел за пределы вопросов или дал правовую оценку. Заключение не принимается также, если эксперт не был предупреждён судом о том, что за заведомо ложные выводы наступает уголовная ответственность, или если исследование проводил человек, которому суд его не поручал. В таких случаях суд обычно назначает новое исследование, а не просто отказывается от экспертизы.

Вызов эксперта в заседание

Сторона может попросить вызвать эксперта для пояснений. Эксперт даёт ответы по методике, об источниках данных и о причинах своих выводов. Это полезный инструмент: неуверенные ответы или признание ошибок становятся основанием для повторной экспертизы. Готовиться к допросу лучше с участием своего специалиста, который поможет сформулировать технически точные вопросы.

Досудебные заключения и рецензии: что они дают

Сторона может до суда или в ходе процесса заказать собственное исследование у специалиста. Подобное заключение судебной экспертизой не считается: специалист не получил от суда предупреждения об ответственности, и вторая сторона не принимала участия в его выборе. Как письменное доказательство или как консультацию специалиста по правилам ст. 55.1 АПК РФ суд оценивает такое заключение.

Досудебное заключение полезно в двух ситуациях. Во-первых, такое заключение закрепляет состояние объекта до его изменения, скажем, до исправления недостатков другим подрядчиком. Во-вторых, на его основании обосновывается ходатайство о проведении судебной экспертизы: показывает суду, что у стороны есть конкретные технические доводы, а не общие возражения.

Чтобы досудебное заключение было весомым, другую сторону заранее приглашают на осмотр письмом, где указаны дата, время и адрес объекта. В акте осмотра отмечают отказ участвовать либо неявку. В заключении специалист излагает методику, указывает использованные поверенные приборы и прилагает фотографии, привязанные к осям и отметкам. Такое заключение суд воспринимает серьёзнее, чем документ, подготовленный без участия контрагента и без описания хода исследования.

Рецензирование заключения судебного эксперта

Рецензия — это анализ готового заключения другим специалистом: соответствует ли методика нормам, полны ли исследования, нет ли арифметических и логических ошибок. Опровергнуть заключение одна рецензия не может, однако даёт повод вызвать эксперта и заявить ходатайство о повторной экспертизе. Суд обязан оценить рецензию и мотивировать, почему соглашается или не соглашается с ней.

Фиксация до устранения недостатков

Прежде чем поручать исправление дефектов другой организации, заказчик обязан зафиксировать их состояние. Лучший способ — совместный осмотр с подрядчиком и составление акта, при отказе подрядчика — осмотр с участием специалиста, фото- и видеосъёмкой, вскрытием конструкций. Если недостатки устранены без фиксации, судебная экспертиза уже не сможет установить их наличие и причины, и требования о расходах на исправление окажутся бездоказательными.

Оспаривание: дополнительная и повторная экспертиза

Статья 87 АПК РФ предусматривает два способа исправить неудачное заключение. При неполноте или недостаточной ясности заключения назначают дополнительную экспертизу: на часть вопросов эксперт не дал ответа либо ответил расплывчато. Выполнить её могут тот же эксперт или другой. Если появились сомнения в обоснованности выводов или в заключении обнаружены противоречия, назначается повторная экспертиза. Проводит её неизменно другой эксперт.

Ходатайство о назначении повторной экспертизы должно указывать конкретные изъяны: неверная методика, неучтённые документы, отсутствие осмотра, выводы, не следующие из исследовательской части. Простое несогласие с результатом не основание. Суд оценивает доводы и вправе отказать, если сомнения не обоснованы.

Типичные изъяны заключений в стройспорах

• эксперт не осматривал объект и сделал выводы только по документам;
• методика определения объёмов не указана или не соответствует нормам;
• стоимость рассчитана по сметным нормативам, хотя договор устанавливает свои расценки;
• выводы о причинах недостатков не обоснованы исследованием;
• эксперт дал правовую оценку, например указал, кто виноват в просрочке по договору;
• в исследовательской части и выводах приведены разные цифры.

Когда оспаривать бессмысленно

Если заключение полное, методика описана, выводы следуют из исследования, а возражения стороны сводятся к несогласию с результатом, повторная экспертиза вряд ли будет назначена. В такой ситуации ресурсы разумнее направить на переговоры или на работу с другими частями спора: размером неустойки, встречными требованиями, порядком расчётов.

Выводы: как стороне подготовиться к экспертизе

Готовиться к экспертизе начинают задолго до судебного заседания. Подрядчику нужно вести исполнительную документацию полностью и с подписями представителей заказчика: исполнительные схемы, журналы работ и акты освидетельствования скрытых работ. Без них эксперт будет судить об объёме только по видимым результатам, а скрытые работы окажутся под сомнением. Заказчику нужно фиксировать недостатки сразу и сохранять объект в спорной части до осмотра.

Когда экспертиза назначена, сторона обеспечивает доступ эксперта на объект, представляет запрошенные документы и участвует в осмотре. Присутствие своего специалиста на осмотре помогает зафиксировать замечания и избежать ошибок в замерах. Если эксперт запрашивает документы, которых нет, лучше сразу объяснить причину, чем затягивать исследование.

Расходы на экспертизу стоит закладывать в бюджет спора с самого начала. Расходы суд делит по итогам дела пропорционально удовлетворённым требованиям, и проигравшая спор о качестве сторона, как правило, компенсирует оппоненту его долю. При повторной экспертизе расходы удваиваются, и инициатору нужно трезво оценить, оправдает ли новый результат эти затраты.

После получения заключения сторона внимательно сверяет исследовательскую часть и выводы, проверяет расчёты и привязку к договору. При серьёзных изъянах готовит рецензию, просит вызвать эксперта и, если нужно, ходатайствует о повторной экспертизе. При обоснованном и неблагоприятном заключении разумно пересмотреть позицию и обсудить мировое соглашение.

Что собрать до назначения экспертизы

• договор, сметы, а также проектную и рабочую документацию;
• акты КС-2, акты на скрытые работы и исполнительные схемы;
• переписку о недостатках и предписания технадзора;
• итоги самостоятельных осмотров, фото- и видеоматериалы с датами;
• ответы экспертных организаций со сроками и стоимостью.

Сформулировать вопросы эксперту так, чтобы ответы охватили спорные обстоятельства, подобрать кандидатов и разобрать полученное заключение поможет адвокат. Цена работы эксперта становится ясна после ознакомления с документами.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com