Споры по дорожным работам в Москве

Споры по дорожным работам в Москве чаще всего возникают из государственных контрактов на ремонт, капитальный ремонт и строительство дорог, тротуаров и площадок: заказчик выявляет колею, ямы, трещины или просадки покрытия в гарантийный период, требует переделки, начисляет штрафы и обращается к банковской гарантии, а подрядчик доказывает, что дефекты вызваны не его работой. Сюда же относятся споры генподрядчиков с субподрядчиками по асфальтированию, укладке бортового камня и устройству оснований. Результат такого строительного спора определяется условиями контракта, документами контроля качества при укладке и заключением экспертизы с отбором кернов.

Порядок действий зависит от стороны. Подрядчик, получивший требование об устранении дефектов, проверяет, наступил ли гарантийный случай, выходит на совместный осмотр и фиксирует причину. Заказчик документирует дефекты актом с участием подрядчика или с его надлежащим вызовом. Претензионный порядок обязателен, иск подают в Арбитражный суд города Москвы через тридцать дней после направления требований. Стоимость сопровождения зависит от цены контракта, протяжённости спорных участков, наличия требования по банковской гарантии и угрозы включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Госзаказ на дорожные работы: контракт и его условия

Большая часть дорожных работ в столице выполняется по контрактам, заключённым на торгах по 44-ФЗ, или по закупкам государственных компаний по 223-ФЗ. Условия таких контрактов почти не обсуждаются при заключении: подрядчик принимает проект контракта из документации о закупке. Поэтому в споре особенно важно точно прочитать, что именно в нём написано.

Ключевые условия, которые проверяют в первую очередь

Перед тем как спорить, стоит выписать из контракта следующие положения:

• описание объекта закупки и техническое задание с ведомостью объёмов;
• порядок приёмки и экспертизы результата, сроки подписания документов о приёмке;
• гарантийный срок на покрытие и основание и порядок предъявления гарантийных требований;
• размер и форму обеспечения исполнения контракта и гарантийных обязательств;
• размеры штрафов и порядок расчёта пеней;
• основания для одностороннего отказа от исполнения контракта.

Особенности 44-ФЗ для подрядчика

Закон о контрактной системе ограничивает изменение существенных условий контракта. Увеличить объём или цену можно только в пределах, которые прямо допускает закон и контракт. Подрядчик, который выполнил дополнительные работы по устному указанию представителя заказчика, рискует не получить за них оплату: суды неохотно взыскивают стоимость работ сверх контракта без соблюдения процедуры его изменения. Исключения возможны, когда работы были неотложными и без них нельзя было достичь результата.

Субподряд в дорожном госзаказе

Генподрядчик по госконтракту часто передаёт отдельные виды работ субподрядчикам. Споры между ними идут по общим правилам ГК РФ о подряде, но генподрядчик старается переложить на субподрядчика гарантийные обязательства и штрафы, предъявленные госзаказчиком. Субподрядчику важно, чтобы договор субподряда не содержал гарантийного срока длиннее, чем у генподрядчика по основному контракту, и чтобы порядок приёмки был связан с фактической сдачей, а не с подписанием документов госзаказчиком.

Дефекты дорожного покрытия и их причины

Дефекты асфальтобетонного покрытия видны любому, но их причины разнообразны, и именно спор о причинах решает, кто платит за ремонт. Требования к эксплуатационному состоянию дорог установлены ГОСТ Р 50597, а правила производства и приёмки дорожных работ собраны в СП 78.13330 «Автомобильные дороги».

Технология укладки

Качество покрытия во многом закладывается в день укладки: температура смеси при поставке и при уплотнении, погода, состояние основания, количество проходов катков, обработка продольных и поперечных стыков. Все эти параметры подрядчик фиксирует в общем журнале работ и журнале укладки асфальтобетонной смеси. Пустые или формально заполненные журналы ослабляют защиту подрядчика сильнее, чем любые свидетельские показания.

Смесь и материалы

Асфальтобетонную смесь поставляет завод, и её состав подтверждается паспортом на партию. Если лабораторные испытания кернов показывают несоответствие смеси требованиям проекта, подрядчик вправе предъявить требования к поставщику. Перед заказчиком он всё равно отвечает сам, если смесь закупал он.

Водоотвод и проектные решения

Вода разрушает дорожную одежду быстрее любой нагрузки. Если на участке не работают дождеприёмники, перепутаны продольные уклоны или проект не предусмотрел дренаж основания, покрытие начинает разрушаться уже в первый сезон. Подрядчик, выполнивший работы строго по проекту, отвечает только тогда, когда как профессионал должен был заметить ошибку и не предупредил о ней заказчика. Поэтому письма о несоответствии проектных отметок фактическому рельефу или о забитых коллекторах, направленные во время работ, нередко оказываются решающим доказательством. Заказчик, получивший такое предупреждение и настоявший на продолжении работ, принимает риск на себя.

Вмешательство третьих лиц

На московских дорогах покрытие регулярно вскрывают сетевые организации для ремонта коммуникаций. Если яма появилась на месте раскопки, выполненной после сдачи работ, ответственность подрядчика исключается. Подтвердить это помогают ордера на производство земляных работ, которые выдают городские органы, фотографии участка, данные о плановых работах на сетях.

Гарантийные обязательства дорожного подрядчика

Гарантийный срок на дорожное покрытие устанавливает контракт, и он может различаться для основания и верхнего слоя. В течение этого срока подрядчик обязан устранить дефекты за свой счёт, если не докажет, что они возникли по причинам, за которые он не отвечает.

Порядок предъявления гарантийных требований

Обычно контракт требует, чтобы заказчик письменно уведомил подрядчика о выявленном дефекте, пригласил на комиссионный осмотр и составил акт с перечнем дефектов и сроком их устранения. Если заказчик пропустил одну из этих стадий, подрядчик получает аргумент против последующих требований. Если подрядчик проигнорировал вызов, акт, составленный заказчиком в одностороннем порядке, будет иметь силу.

Обеспечение гарантийных обязательств

44-ФЗ позволяет заказчику требовать отдельное обеспечение гарантийных обязательств: банковскую гарантию или внесение денег. Если подрядчик не устранил дефекты, заказчик обращается к гаранту с требованием о выплате. Банк проверяет только формальное соответствие требования условиям гарантии, а затем взыскивает выплаченное с подрядчика. Оспорить обоснованность требования подрядчик может уже в отдельном иске к заказчику о неосновательном обогащении, если докажет, что гарантийного случая не было.

Устранение силами заказчика

Когда подрядчик не выходит на устранение дефектов в установленный срок, заказчик может поручить ремонт другой организации и предъявить расходы к возмещению. Подрядчик в таком споре проверяет, был ли он надлежаще извещён, соответствует ли объём ремонта выявленным дефектам и не включены ли в расходы работы на участках, не входивших в его контракт.

Приёмка дорожных работ и экспертиза результата по 44-ФЗ

Закон о контрактной системе обязывает заказчика провести экспертизу результата работ перед приёмкой. Её выполняют своими силами или с привлечением экспертов и экспертных организаций. Документ о приёмке подписывается в электронной форме в единой информационной системе.

Отказ от приёмки

Заказчик вправе мотивированно отказаться от подписания документа о приёмке, указав конкретные недостатки. Подрядчик, получив отказ, устраняет замечания и повторно направляет документ. Если отказ необоснован, подрядчик может взыскать оплату через суд, доказав, что результат выполнен и пригоден. Общие фразы в мотивированном отказе, без привязки к пикетам и показателям, суд оценит в пользу подрядчика.

Лабораторный контроль при приёмке

Приёмку покрытия сопровождают испытания кернов: толщина слоёв, плотность и коэффициент уплотнения, водонасыщение. Проверяют также ровность покрытия рейкой или профилографом, поперечные уклоны и высотные отметки. Протоколы испытаний входят в состав исполнительной документации. Если заказчик принял работу без испытаний, ему сложнее потом доказывать, что дефект существовал на момент приёмки.

Скрытые работы

Земляное полотно, слои основания из щебня и песка, укрепление обочин скрываются верхними слоями. Каждый из них подрядчик сдаёт актом освидетельствования скрытых работ с геодезической схемой и протоколами уплотнения. Подписанные акты переносят бремя доказывания на ту сторону, которая затем утверждает о дефекте основания.

Экспертиза дорожного покрытия в суде

Судебная экспертиза по дорожным работам почти всегда включает полевые работы: отбор кернов, измерение толщины слоёв, обследование основания шурфами, оценку ровности и состояния водоотвода. Суд назначает экспертизу по ходатайству стороны, которая вносит деньги на депозит.

Вопросы эксперту

Для дорожного спора обычно ставят следующие вопросы:

1. Соответствуют ли выполненные работы контракту, проекту и СП 78.13330 по толщине слоёв, плотности и материалам.
2. Имеются ли на указанных участках дефекты покрытия и основания и каков их характер.
3. Каковы причины дефектов: нарушение технологии работ, качество смеси, внешние воздействия, проектные решения.
4. Являются ли дефекты гарантийными с учётом условий контракта.
5. Какова стоимость устранения дефектов, возникших по вине подрядчика.

Сроки и сезон

Отбор кернов и обследование основания проводят в тёплое время года. Если экспертиза назначена зимой, её проведение фактически откладывается до весны. Сторона, заинтересованная в быстром рассмотрении, учитывает это при выборе момента для ходатайства. За время ожидания покрытие может продолжать разрушаться, поэтому фото- и видеофиксацию состояния участка стоит вести регулярно.

Привязка участков

Эксперт должен обследовать именно те участки, по которым заявлены требования. Для этого в иске и в акте осмотра указывают пикеты, адресные ориентиры или координаты. Размытое описание вроде «участок улицы у дома» приводит к тому, что эксперт обследует не то место, и заключение теряет доказательственное значение.

Неустойка, односторонний отказ и реестр недобросовестных поставщиков

Санкции по дорожным госконтрактам бывают значительными. Пени за просрочку исполнения контракта начисляются за каждый день и рассчитываются от цены контракта, уменьшенной на стоимость исполненных обязательств. Штрафы за иные нарушения устанавливаются в фиксированных суммах по правилам, утверждённым Правительством РФ.

Снижение санкций

Подрядчик вправе заявить о снижении неустойки на основании ст. 333 ГК РФ. Аргументы: краткость просрочки, частичное исполнение, отсутствие ущерба для заказчика, многократное превышение неустойки над возможными убытками. Отдельно подрядчик проверяет, правильно ли рассчитана база: начисление пеней на полную цену контракта при частичном исполнении противоречит закону.

Односторонний отказ заказчика

44-ФЗ разрешает заказчику отказаться от контракта в одностороннем порядке, если такое право предусмотрено контрактом. Решение вступает в силу через десять дней после надлежащего уведомления подрядчика. Если подрядчик за это время устранит нарушения, заказчик обязан отменить своё решение. Это окно нужно использовать: устранить нарушения или зафиксировать, что их нет.

Реестр недобросовестных поставщиков

После одностороннего отказа заказчик направляет сведения в контрольный орган для включения подрядчика в реестр. ФАС России проверяет не только формальные основания, но и добросовестность подрядчика. Документы о выполненных работах, переписка о препятствиях со стороны заказчика, доказательства попыток устранить нарушения помогают избежать включения. Решение о включении можно обжаловать в арбитражном суде.

Типовая ситуация: ямы после гарантийного ремонта

Сценарий собирательный и не описывает конкретное дело. Подрядчик по государственному контракту выполнил ремонт асфальтобетонного покрытия нескольких улиц в одном из округов Москвы. Через полтора года, в пределах гарантийного срока, заказчик выявил на двух участках выбоины и сетку трещин. Он направил требование устранить дефекты, а после того как подрядчик отказался, обратился к банку с требованием о выплате по гарантии.

Позиции сторон

Заказчик ссылался на акт комиссионного осмотра и фотографии. Подрядчик указал, что на одном участке после сдачи работ сетевая организация меняла трубопровод и восстанавливала покрытие своими силами, а на другом проходит маршрут тяжёлой техники соседней стройки, не учтённый в проекте.

Как обычно разрешаются подобные споры

Подрядчик, которому банк выплатил деньги заказчику и выставил регрессное требование, обращается в суд с иском к заказчику о возврате суммы. Экспертиза отбирает керны на обоих участках. Если на первом участке эксперт подтверждает, что покрытие уложено не по технологии подрядчика, а при восстановлении после раскопки, требование по этому участку признаётся необоснованным. Если на втором участке толщина слоя и плотность соответствуют контракту, суд оценивает довод о перегрузке и при его подтверждении возлагает расходы на заказчика. При обнаружении недоуплотнения ответственность остаётся за подрядчиком.

Первые действия подрядчика

При получении гарантийного требования подрядчику стоит:

• выйти на комиссионный осмотр и внести в акт свои возражения;
• запросить сведения об ордерах на земляные работы на спорных участках;
• поднять журналы укладки, паспорта смеси и протоколы испытаний кернов при сдаче;
• зафиксировать фактическое движение транспорта по участку;
• оценить условия банковской гарантии и сроки возможной выплаты по ней.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.