Уход иностранных игроков: последствия

Уход иностранных игроков со строительного рынка России оставил российским заказчикам и подрядчикам незавершённые контракты, оборудование без гарантийного обслуживания, программы без лицензий и проекты без генерального проектировщика, а строительные споры в Москве по этим основаниям стали отдельной категорией дел в арбитражных судах. Главный правовой вопрос для пострадавшей стороны звучит так: можно ли считать уход контрагента обстоятельством, освобождающим от ответственности, и как вернуть деньги, уплаченные за невыполненные работы или непоставленное оборудование.

Короткий ответ. Сам факт ухода иностранной компании и введения санкций автоматически не освобождает её от ответственности по договору. Российская сторона вправе требовать возврата аванса, неустойки и убытков, а споры с участием лиц, попавших под санкции, могут рассматриваться в российском арбитражном суде даже при наличии в договоре иностранной арбитражной оговорки. Начинать нужно с ревизии договоров: определить применимое право, оговорку о разрешении споров, условия о форс-мажоре и обеспечение исполнения. Сроки реакции зависят от договора, но затягивать не стоит: иностранная компания может вывести активы из России, и взыскивать будет не с чего.

Что уход иностранного контрагента означает для действующих договоров

Типовые ситуации

Иностранный генподрядчик или проектировщик прекращает работу на объекте и отзывает персонал. Поставщик технологического оборудования отказывается отгружать оплаченную продукцию. Производитель лифтов, систем вентиляции или автоматики перестаёт выполнять гарантийные обязательства и отказывается от шеф-монтажа. Российская «дочка» иностранной группы продаётся местному менеджменту или новому владельцу и пересматривает все договоры.

В каждом случае российская сторона имеет дело с разным субъектом. Если договор заключён с российским юридическим лицом, входящим в иностранную группу, спор ведётся по российскому праву и в российском суде, и это существенно упрощает защиту. Если договор заключён напрямую с иностранной компанией, сначала придётся решить вопросы подсудности и применимого права.

Первые действия

Пострадавшая сторона собирает договор со всеми приложениями, переписку о прекращении работ, платёжные документы об авансах, акты выполненных работ и поставленного оборудования. Затем направляет контрагенту письменное требование: продолжить исполнение или вернуть аванс. Если договор предусматривает претензионный порядок, его соблюдение обязательно до обращения в суд. Параллельно стоит выяснить, остались ли у иностранной компании активы в России: недвижимость, доли в российских обществах, денежные средства на счетах.

Контракты: прекращение, форс-мажор и изменение обстоятельств

Почему санкции не всегда форс-мажор

ГК РФ освобождает предпринимателя от ответственности, только если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств. Отдельно в статье 401 ГК РФ указано, что нарушение обязанностей контрагентами должника, отсутствие нужных товаров на рынке и отсутствие у должника денег непреодолимой силой не считаются. Решение иностранной компании уйти с рынка по собственной воле, без прямого запрета на исполнение конкретного договора, суды обычно признают коммерческим решением, а не форс-мажором. Иностранная сторона должна доказать, что санкционный запрет напрямую не позволял ей исполнить именно этот договор.

Существенное изменение обстоятельств

Если форс-мажора нет, но обстоятельства изменились настолько, что стороны не заключили бы договор на таких условиях, заинтересованная сторона может требовать изменения или расторжения договора по статье 451 ГК РФ. Это сложный путь: нужно доказать одновременно несколько условий, включая то, что изменение нельзя было предвидеть при заключении договора. Для договоров, заключённых после 2014 года и особенно после февраля 2022 года, суды нередко отмечают, что санкционные риски были предсказуемы.

Односторонний отказ и возврат аванса

Заказчик вправе отказаться от договора подряда, если подрядчик не приступает к работе своевременно или выполняет её так медленно, что окончание к сроку явно невозможно. После отказа неотработанный аванс становится неосновательным обогащением подрядчика и подлежит возврату. Кроме аванса, заказчик требует неустойку за просрочку до даты расторжения и убытки, например разницу в цене с новым подрядчиком, которого пришлось нанять дороже.

Гарантии иностранных банков

Исполнение иностранных подрядчиков и поставщиков часто обеспечивалось гарантиями зарубежных банков. После 2022 года такие банки нередко отказывают в выплате российским бенефициарам, ссылаясь на санкционные ограничения своей юрисдикции. Требование к гаранту всё равно нужно предъявить строго в срок и с полным комплектом документов: отказ банка, оформленный письменно, станет доказательством для иска к самому подрядчику и аргументом при заявлении обеспечительных мер. Если гарантия выдана российским банком по поручению иностранного, спор ведётся в российском суде, и шансы на выплату заметно выше. На будущее заказчикам стоит принимать обеспечение только от банков, которые реально исполнят требование.

Оборудование, гарантии и программное обеспечение

Оплаченное, но не поставленное оборудование

Импортное оборудование в строительстве часто закупается со значительной предоплатой и длинным сроком изготовления. При отказе поставщика от отгрузки покупатель требует возврата предоплаты, процентов и убытков. Если оборудование уже изготовлено и находится на складе за рубежом, иногда выгоднее добиваться отгрузки через третьи страны, чем возврата денег. Юридически такое изменение логистики оформляют дополнительным соглашением, где отдельно прописывают переход рисков и ответственность за таможенное оформление. Импорт из-за рубежа стоит заранее проверить по срокам и условиям предоплаты, в том числе при поставках с казахстанского карьера.

Гарантия и шеф-монтаж

Оборудование, смонтированное без шеф-монтажа представителя производителя, нередко теряет заводскую гарантию. Для подрядчика это создаёт риск: заказчик предъявит претензии по качеству работ, а подрядчик не сможет переложить ответственность на производителя. В договоре с заказчиком подрядчику стоит заранее зафиксировать, кто несёт риск отсутствия шеф-монтажа и сервисной поддержки, и согласовать замену процедур производителя на пусконаладку силами российской специализированной организации.

Лицензии на программы

Проектные и сметные организации столкнулись с отзывом лицензий на программы для проектирования и информационного моделирования. Для договоров на проектные работы это означает возможные споры о формате передаваемой документации. Если договор требует передачи модели в формате конкретной иностранной программы, а лицензия отозвана, нужно согласовать иной формат дополнительным соглашением до того, как заказчик заявит о нарушении. Использование программ без действующей лицензии создаёт для компании отдельный риск ответственности за нарушение исключительных прав.

Запасные части и сервис

Даже когда оборудование поставлено и смонтировано, его эксплуатация зависит от запасных частей и сервисного обслуживания. Подрядчик, который по договору отвечает за работоспособность инженерных систем в гарантийный период, рискует оказаться в споре с заказчиком из-за невозможности быстро получить оригинальные комплектующие. Применение неоригинальных деталей заказчик может расценить как нарушение условий договора. Чтобы избежать конфликта, замену комплектующих согласовывают с заказчиком письменно, с указанием причин и характеристик аналога, а сроки устранения неисправностей увязывают с реальными сроками поставки.

Споры с иностранной стороной: суд, право и исполнение

Исключительная компетенция российских судов

АПК РФ (статья 248.1) отнёс к исключительной компетенции российских арбитражных судов споры с участием лиц, в отношении которых действуют иностранные ограничительные меры. Российская компания может подать иск в арбитражный суд по месту своего нахождения, даже если договор предусматривал рассмотрение спора за рубежом, когда исполнение такой оговорки стало неисполнимым из-за санкций. Статья 248.2 АПК РФ позволяет просить российский суд запретить контрагенту инициировать или продолжать разбирательство за рубежом.

Применимое право

Если договор подчинён иностранному праву, российский суд будет применять это право, устанавливая его содержание. Это удлиняет процесс и требует заключений специалистов. Если договор подчинён российскому праву, дело решается по правилам ГК РФ о подряде и поставке, что значительно проще для российской стороны.

Исполнение решения

Решение российского суда нужно исполнить. Если у иностранной компании остались в России активы, их арестовывают обеспечительными мерами на стадии подачи иска. Ходатайство об обеспечении иска стоит заявлять сразу, приложив доказательства того, что ответчик сворачивает деятельность и может вывести имущество. При отсутствии активов в России исполнение решения за рубежом в нынешних условиях маловероятно, поэтому розыск активов — первая задача, а не последняя.

Извещение иностранного ответчика

Отдельная практическая сложность — надлежащее извещение иностранной компании о процессе. Если у неё нет представительства или филиала в России, суд направляет извещения по правилам международных договоров о правовой помощи, а это растягивает дело на месяцы. Ускорить процесс помогает условие договора о согласованном адресе для корреспонденции или о представителе в России, если оно было включено при заключении. Когда ответчик — российская компания иностранной группы, таких сложностей нет: извещение направляется по адресу из ЕГРЮЛ, и дело рассматривается в обычные сроки, установленные АПК РФ.

Кадры и знания: что уходит вместе с иностранной компанией

Документация и исполнительная информация

Вместе с иностранным генпроектировщиком или подрядчиком уходят исходные данные, расчёты, рабочая документация и исполнительные схемы. Без них новый подрядчик не может продолжить работы, а заказчик не может сдать объект. Договор должен предусматривать передачу всей документации при прекращении договора. Если такого условия нет, право требовать передачи результата работ и документации, относящейся к выполненной части, всё равно следует из правил ГК РФ о подряде, и его стоит заявить в претензии.

Переход руководителей и инженеров

Российские сотрудники ушедшей компании часто переходят к новому владельцу российского подразделения или к конкурентам. Для компании, которая приобретает бизнес, важно правильно оформить переход: заключить новые трудовые договоры, обеспечить режим коммерческой тайны, проверить, не ограничены ли права на использование созданных сотрудниками разработок. Знания специалистов, работавших с иностранными технологиями, становятся ключевым активом при замене оборудования.

Специалисты для СРО

Если российская компания строила свой допуск на специалистах, которые ушли вместе с иностранным партнёром, она рискует перестать соответствовать требованиям СРО. Число специалистов национального реестра нужно отслеживать и восполнять заранее.

Возможности для российских подрядчиков

Покупка активов и бизнеса

Уходящие иностранные группы продавали российские подразделения, склады, производственные площадки и строительную технику. Сделки с участием лиц из недружественных государств требуют разрешения правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций, и это нужно закладывать в сроки. Покупателю нужно проверить незавершённые договоры подразделения, претензии заказчиков и обязательства по гарантии, как при любой сделке со строительной компанией.

Замещение на объектах

Заказчики, оставшиеся без иностранного генподрядчика, ищут российских исполнителей для завершения объектов. Подрядчику, который заходит на чужой незавершённый объект, необходимо перед началом работ зафиксировать состояние объекта актом с заказчиком. Иначе на него лягут недостатки работ предшественника. В договоре стоит прописать, что подрядчик не отвечает за качество ранее выполненных работ, кроме случаев, когда он их принял по акту.

Новые ниши

Освободились ниши в монтаже и обслуживании инженерного оборудования, в проектировании и сметном деле. Работа в этих нишах требует внимательного подхода к договорам: заказчики переносят на российских подрядчиков ожидания, сформированные иностранными стандартами качества, и споры о том, какой стандарт применяется, неизбежны, если его не определить в договоре.

Советы компаниям, у которых ушёл иностранный партнёр

Проведите ревизию всех договоров с иностранными контрагентами и российскими компаниями иностранных групп. Для каждого определите применимое право, оговорку о разрешении споров, обеспечение, условия о форс-мажоре и сроки исковой давности.

Не принимайте молча уведомление контрагента о форс-мажоре. Ответьте письменно, оспорьте наличие непреодолимой силы и потребуйте доказательств: какой конкретно запрет не позволяет исполнить именно этот договор.

Фиксируйте выполненные работы и поставленное оборудование на дату прекращения. Акт осмотра, опись, фото и видео понадобятся для расчёта сальдо и для доказательства объёма при споре.

Если у контрагента есть активы в России, заявляйте обеспечительные меры одновременно с иском. Промедление позволит вывести имущество.

В новых договорах с иностранными и смешанными группами прописывайте санкционную оговорку: что считается санкционным препятствием, кто несёт риск, в какой срок сторона обязана уведомить о нём и как возвращаются авансы. Выбирайте российское право и рассмотрение споров в Арбитражном суде города Москвы или в российском арбитражном учреждении. Это избавит от споров о подсудности, которые сейчас занимают первые месяцы многих дел.

Адвокат по строительным спорам анализирует договор с иностранной стороной, готовит претензию и иск, заявляет обеспечительные меры и представляет компанию в Арбитражном суде города Москвы.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com