Мировое соглашение в банкротстве подрядчика

Мировое соглашение в банкротстве подрядчика позволяет прекратить дело о несостоятельности строительной компании и вернуть её к работе на условиях, которые одобрило собрание кредиторов и утвердил арбитражный суд. Заключить его можно на любой стадии: в наблюдении, финансовом оздоровлении, внешнем управлении и конкурсном производстве. Обязательные условия жёсткие: до утверждения должник погашает долги первой и второй очереди, за соглашение голосует большинство от общего числа голосов кредиторов и все залоговые кредиторы, а условия для несогласных не хуже, чем для проголосовавших «за». В строительных спорах Москвы такие соглашения рассматривает Арбитражный суд города Москвы в рамках дела о банкротстве.

Для заказчика с неотработанным авансом, субподрядчика с неоплаченными актами и поставщика материалов мировое соглашение часто выгоднее конкурсного производства. Распродажа техники и незавершённого объекта обычно покрывает лишь малую долю реестра, а работающий подрядчик способен рассчитаться за счёт будущей выручки. Ниже разобраны условия, роль третьих лиц, процедура утверждения, последствия и типовые ситуации из практики строительной отрасли.

Кто и на какой стадии вправе заключить соглашение

Правила мирового соглашения в деле о банкротстве закреплены в главе VIII Закона о несостоятельности (127-ФЗ). Сторонами выступают должник, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, то есть ФНС по налоговым требованиям. Текущие кредиторы, которым должник обязан за работы и услуги после возбуждения дела, сторонами соглашения не являются, их требования сохраняются в прежнем виде.

Решение со стороны должника принимает разное лицо в зависимости от процедуры:

• в наблюдении и финансовом оздоровлении решение принимает руководитель строительной компании, а при необходимости и общее собрание участников по уставу;
• во внешнем управлении соглашение подписывает внешний управляющий;
• в конкурсном производстве подпись ставит конкурсный управляющий.

Со стороны кредиторов решение принимает собрание кредиторов. Отдельный кредитор не может подписать мировое соглашение за всех или отказаться от него для себя: если соглашение утверждено, оно обязательно для всех реестровых кредиторов, включая тех, кто голосовал против.

Когда переговоры лучше начинать

Практически удобнее всего договариваться в наблюдении. Управляющий ещё не продал технику, коллектив и допуски СРО сохранены, контракты не расторгнуты. В конкурсном производстве шансы ниже: часть имущества уже реализована, сотрудники уволены, заказчики отказались от договоров. Однако и здесь мировое соглашение возможно, если появился инвестор или крупный заказчик готов рассчитаться за выполненные этапы.

Договоры подряда на время переговоров

Введение наблюдения само по себе не прекращает договоры строительного подряда. Подрядчик продолжает работы, сдаёт этапы по КС-2 и получает оплату, а заказчик сохраняет право отказаться от договора при существенной просрочке. Для будущего соглашения это ключевой момент: выручка по действующим контрактам и есть главный источник погашения реестра. Если подрядчик остановит площадки до собрания кредиторов, заказчики расторгнут договоры, и экономическая основа соглашения исчезнет.

Отдельно стоит следить за членством в СРО. Неуплата взносов и непредставление отчётности ведут к исключению, а без членства подрядчик не может выполнять работы по договорам с техническим заказчиком, инвестором или генподрядчиком, где оно требуется. Сохранение допуска должно войти в план, который должник показывает кредиторам.

Обязательные условия и что можно включить в текст

Закон устанавливает несколько требований, без которых суд не утвердит соглашение. Первое касается приоритетных долгов. Должник или третье лицо за него полностью гасит требования первой и второй очереди до утверждения. Для строительного подрядчика это прежде всего задолженность по зарплате рабочим и инженерам, а также выходные пособия. Если зарплатный долг большой, источник его погашения нужно найти заранее.

Второе требование связано с равенством. Кредиторы одной очереди, голосовавшие против или не участвовавшие в собрании, не могут получить худшие условия, чем те, кто голосовал «за». Нельзя дать скидку только несогласным или рассрочку только мелким субподрядчикам. Допустимы разные способы погашения при сопоставимом экономическом результате.

Содержание соглашения

Текст должен определять размер, порядок и сроки исполнения обязательств перед каждым реестровым кредитором. Помимо денежной рассрочки, Закон о банкротстве допускает иные способы:

• отсрочку или рассрочку платежей с графиком по месяцам или по этапам сдачи объектов;
• частичное прощение долга, в том числе неустоек и штрафов;
• отступное: передачу техники, материалов, прав требования к заказчикам;
• новацию, например замену обязанности вернуть аванс обязанностью завершить конкретные работы;
• обмен требований на доли в уставном капитале должника.

Нельзя включать условия, нарушающие права лиц, не участвующих в соглашении, и условия, противоречащие налоговому законодательству в части погашения обязательных платежей. Формулировки вроде «должник погасит долг по мере поступления средств» без графика суды расценивают как неисполнимые.

Участие третьих лиц: инвестор, материнская компания, заказчик

Мировое соглашение может включать третьих лиц, которые берут на себя обязанности перед кредиторами. Для строительных компаний этот механизм часто оказывается решающим, потому что у самого должника денег на погашение приоритетных долгов обычно нет.

Кто выступает третьим лицом

Самый частый вариант связан с участниками или материнской компанией группы. Они дают поручительство, предоставляют залог своего имущества или напрямую перечисляют деньги на погашение зарплатной задолженности. Второй вариант связан с внешним инвестором, который рассчитывает получить долю в компании или права на незавершённый объект. Третий вариант возникает, когда крупный заказчик заинтересован в завершении объекта именно этим подрядчиком и соглашается доплатить или перечислять оплату по графику на специальный счёт.

Банк-гарант, выплативший заказчику по независимой гарантии, тоже является кредитором должника по регрессному требованию. Банк может стать участником соглашения как кредитор, а не как третье лицо. Его позиция во многом определяет исход голосования, если сумма гарантии велика.

Как оформить участие

Третье лицо подписывает мировое соглашение вместе с должником и представителем собрания кредиторов. В тексте указывается объём его обязанностей, срок и форма исполнения. Если третье лицо даёт поручительство, его стоит оформить и отдельным договором, чтобы кредиторы могли предъявить к нему требования без возобновления дела о банкротстве. Если предоставляется залог, нужна регистрация обременения в Росреестре или запись в реестре уведомлений о залоге движимого имущества.

Голосование собрания кредиторов строительной компании

Решение о мировом соглашении принимает собрание кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченного органа. Считаются не голоса присутствующих, а все требования, включённые в реестр. Дополнительно требуется, чтобы за соглашение проголосовали все кредиторы, чьи требования обеспечены залогом имущества должника.

В деле о банкротстве подрядчика состав кредиторов обычно пёстрый. Крупными голосами обладают заказчики с требованиями о возврате неотработанных авансов, банки по кредитам и гарантиям, ФНС по доначислениям. Мелкие голоса принадлежат поставщикам бетона, арматуры, аренды техники и субподрядчикам. Заранее посчитать расклад и провести переговоры с основными держателями голосов важнее, чем дорабатывать сам текст.

Как голосуют разные кредиторы

ФНС принимает решение с учётом ограничений налогового законодательства и внутренних процедур согласования, поэтому её позицию нужно запрашивать заранее. Банки ориентируются на кредитные комитеты, которые рассматривают вопрос несколько недель. Заказчики, особенно государственные, часто не могут прощать долг или соглашаться на новацию без отдельного решения. Требования аффилированных с должником лиц суды нередко понижают в очерёдности, если они возникли из компенсационного финансирования, и тогда такие кредиторы не влияют на результат.

Подготовка к собранию

Управляющий включает вопрос в повестку по инициативе должника или кредиторов. Проект соглашения и обоснование исполнимости направляются участникам до собрания. Полезно приложить финансовый план: перечень действующих контрактов, график ожидаемых поступлений по КС-2, расходы на завершение объектов. Без такого плана кредиторы голосуют против, а суд потом сомневается в реальности исполнения.

Что кредитору проверить в проекте до голосования

• Совпадает ли сумма его требования в проекте с реестром, включая неустойку и проценты.
• Есть ли конкретные даты платежей, а не привязка к «поступлению средств».
• Чем обеспечено исполнение: поручительство участников, залог техники, банковская гарантия.
• Предусмотрены ли проценты на рассроченную сумму и их ставка.
• Какие последствия наступают при просрочке очередного платежа.

Если ответы неудовлетворительны, кредитор вправе предложить поправки до собрания или проголосовать против и заявить возражения при утверждении в суде.

Утверждение в арбитражном суде и основания отказа

После собрания управляющий или должник направляет мировое соглашение в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве. К заявлению прилагаются протокол собрания, реестр требований, доказательства погашения первой и второй очереди, возражения несогласных кредиторов при их наличии. Суд проводит заседание с извещением лиц, участвующих в деле.

Суд отказывает в утверждении в нескольких случаях. Первый случай связан с нарушением порядка заключения: неправильный подсчёт голосов, отсутствие согласия залоговых кредиторов, ненадлежащее извещение о собрании. Второй касается непогашенных приоритетных требований. Третий возникает, когда условия нарушают права третьих лиц или противоречат закону. Четвёртый относится к неравным условиям для кредиторов одной очереди.

Подход судов к экономической обоснованности

В практике по таким спорам закрепился подход, по которому кредиторы, голосовавшие против, не должны получить по мировому соглашению меньше, чем получили бы при распределении конкурсной массы. Суд сравнивает предложенные условия с вероятным результатом продажи имущества. Рассрочка на долгий срок без процентов при заметной стоимости техники и права требования к заказчикам может быть признана нарушающей интересы меньшинства.

Определение об утверждении или об отказе в утверждении обжалуется в Девятый арбитражный апелляционный суд в сокращённый десятидневный срок, а затем в Арбитражный суд Московского округа. Пока жалоба рассматривается, должник уже работает в обычном режиме, поэтому риск отмены стоит учитывать при погашении первой очереди за счёт третьих лиц.

Последствия утверждения и неисполнения соглашения

Утверждение мирового соглашения прекращает производство по делу о банкротстве. Полномочия арбитражного управляющего прекращаются, руководство компанией возвращается к директору и органам управления. Ограничения, введённые процедурой, снимаются, в том числе мораторий на удовлетворение требований. Требования кредиторов дальше погашаются только в порядке и в сроки, указанные в соглашении.

Что происходит, если должник не платит

Отдельный кредитор, перед которым должник не исполняет график, может получить исполнительный лист и взыскать долг в объёме, предусмотренном мировым соглашением. Это быстрее, чем новый иск. Если неисполнение массовое, кредиторы, на долю которых приходится не менее четверти требований на дату утверждения, вправе потребовать расторжения соглашения в отношении всех кредиторов. Расторжение в отношении одного кредитора закон не допускает.

После расторжения производство по делу возобновляется, и процедура продолжается с той стадии, на которой была прекращена. Требования кредиторов восстанавливаются в первоначальном размере за вычетом полученного по соглашению. Сделки должника, совершённые в период исполнения, могут оспариваться по общим правилам главы III.1 127-ФЗ, если они причиняли вред кредиторам.

Незавершённые обособленные споры

К моменту утверждения в деле часто идут споры об оспаривании сделок должника и о привлечении контролирующих лиц к ответственности. Специальные основания оспаривания из главы III.1 127-ФЗ действуют только внутри дела о банкротстве, поэтому прекращение производства лишает кредиторов этого инструмента. Если кредиторы рассчитывали вернуть в массу технику или дебиторку, проданную связанной компании, условие о возврате такого имущества или о компенсации лучше включить прямо в текст соглашения.

Риски для кредитора-заказчика

Заказчик, согласившийся заменить возврат аванса завершением работ, должен понимать: если подрядчик снова не выполнит работы, требование будет зависеть от формулировки новации. Поэтому в тексте полезно прописать, что при срыве срока завершения обязанность возвращается к денежной форме с конкретной суммой. Иначе спор о размере требований возникнет уже после возобновления дела.

Типовые ситуации в банкротстве строительных компаний

Ниже собраны сценарии, которые часто встречаются в делах о банкротстве подрядчиков. Это обобщённые ситуации, а не описания конкретных дел.

Порядок действий для должника и кредиторов

1. Собрать реестр требований и посчитать голоса, включая залоговых кредиторов.
2. Определить источник погашения первой и второй очереди и оформить участие третьих лиц.
3. Подготовить финансовый план с графиком поступлений по действующим договорам подряда.
4. Провести переговоры с ФНС, банками и крупными заказчиками до созыва собрания.
5. Внести вопрос в повестку, провести собрание и направить соглашение в суд.
6. Контролировать исполнение и вести учёт платежей по каждому кредитору.

Адвокат по строительным спорам анализирует реестр, договоры подряда и состояние объектов, оценивает, что кредитор получит в конкурсном производстве и по проекту соглашения, готовит текст и позицию для собрания и суда.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.