Подорожание материалов: кто платит по договору

При подорожании материалов по договору строительного подряда платит, как правило, подрядчик. Работы выполняются из его материалов и его силами, а цена, если договор не говорит иного, считается твёрдой. Переложить рост цен на заказчика можно в трёх случаях: в договоре прямо разрешён пересмотр цены или индексация, материалы поставляет сам заказчик, либо удорожание оказалось существенным и непредвиденным; в последнем случае подрядчик может требовать повышения цены, а если заказчик против — расторжения договора в суде. Первым шагом должно стать письменное обращение к заказчику с расчётом, который подтверждён документами о закупочных ценах.

В случае отказа заказчика спор компаний, находящихся в Москве, разрешает Арбитражный суд города Москвы. Шансы зависят от того, какая цена согласована в договоре, когда начался рост цен, предупредил ли подрядчик заказчика до закупки и насколько удорожание выходит за пределы обычного рыночного колебания. Ниже по шагам разобрано, как распределяется риск, какие нормы применяются и как подготовить требование, чтобы его можно было защитить в суде.

Кто несёт риск роста цен на материалы по умолчанию

В основе подхода Гражданского кодекса лежит несложное правило: работа выполняется иждивением подрядчика, то есть из его материалов, его силами и средствами, пока стороны не договорились по-другому (ст. 704 ГК РФ). Для строительства есть отдельная норма: снабжение стройки материалами и оборудованием — задача подрядчика, пока договором она не возложена на заказчика (ст. 745 ГК РФ). Подрядчик, который закупает материалы сам, вместе с ними принимает и риск их удорожания.

Предпринимательский риск

Подрядчик — коммерческая организация, и её деятельность ведётся на собственный риск (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Колебания цен на металл, бетон, кабель или инженерное оборудование суды обычно относят именно к такому риску. Логика проста: профессиональный участник рынка должен закладывать возможный рост цен в коммерческое предложение, а не перекладывать его на заказчика после подписания договора.

Когда риск на заказчике

Ситуация меняется, если материалы давальческие. Когда заказчик сам поставляет арматуру, бетон или оборудование, их удорожание касается только его бюджета. Подрядчик отвечает лишь за правильное и экономное использование предоставленного (ст. 713 ГК РФ). Смешанный вариант тоже встречается: основные материалы поставляет заказчик, вспомогательные закупает подрядчик. Тогда риск делится по тому же принципу.

Твёрдая цена: почему подрядчик обычно не может её увеличить

Цену в договоре подряда стороны определяют либо приблизительно, либо твёрдо. Когда в договоре нет иных указаний на этот счёт, цена признаётся твёрдой (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Твёрдую цену подрядчик не может повысить, а заказчик — снизить, даже если при заключении договора невозможно было предусмотреть весь объём работ или нужные для него затраты.

Особый случай: материалы и услуги, полученные от третьих лиц

В той же статье есть оговорка, на которую опирается почти каждое требование о доплате. Подрядчик вправе потребовать повышения цены, если материалы и оборудование, которые он предоставляет, а также услуги третьих лиц, оказываемые ему, существенно подорожали, чего нельзя было предусмотреть при заключении договора. При отказе заказчика подрядчик вправе добиваться расторжения договора на основании ст. 451 ГК РФ (п. 6 ст. 709 ГК РФ).

Как суды прочитывают слово «существенное»

В законе не указано, при каком проценте подорожание считается существенным. Суды смотрят на совокупность: насколько выросла стоимость конкретных позиций, какую долю они занимают в цене договора, насколько резким и внезапным был скачок, мог ли подрядчик закупить материалы раньше, по старым ценам. Рост на несколько процентов в пределах инфляции существенным не признают. Кратный скачок по ключевой позиции, например по металлоконструкциям, у которых доля в смете высокая, даёт больше оснований.

Экономия подрядчика

У твёрдой цены есть и обратная сторона. Если подрядчик выполнил работу дешевле, чем рассчитывал, например из-за снижения цен на материалы, экономия остаётся у него, если только заказчик не докажет, что она повлияла на качество работ (ст. 710 ГК РФ). Это аргумент в переговорах: твёрдая цена распределяет риск в обе стороны, и заказчик, выбравший её, вправе ожидать, что рост цен его не затронет.

Приблизительная цена и смета: пересмотр через уведомление

Когда цена определена сметой и прямо названа приблизительной, механизм другой. Подрядчик, которому предстоит заметно выйти за пределы сметы, должен заблаговременно уведомить об этом заказчика. Не согласившись с превышением, заказчик может отказаться от договора, заплатив подрядчику за часть работ, уже выполненную. Если подрядчик не предупредил заказчика, договор ему придётся исполнять по цене, которая в нём указана (п. 5 ст. 709 ГК РФ).

Что значит «своевременно»

Предупреждение должно прийти до того, как подрядчик закупит материалы по новой цене и выполнит работы. Письмо после сдачи этапа с просьбой оплатить удорожание почти всегда проигрывает. В уведомлении стоит указать позиции сметы, прежнюю и текущую цену поставщиков, общую сумму превышения и предложение: подписать дополнительное соглашение, заменить материал аналогом или изменить объём.

Когда смету можно пересмотреть: превышение на десять процентов

Для строительного подряда в ст. 744 ГК РФ есть специальное правило. Пересмотра сметы подрядчик вправе добиваться, когда по независящим от него причинам стоимость работ оказалась выше сметной не меньше чем на десять процентов. Требование заявляют в порядке, установленном для изменения договора, то есть сначала заказчику, а затем в суд. Рост рыночных цен на материалы можно отнести к причинам, не зависящим от подрядчика, но только если подрядчик не сам допустил задержку, из-за которой закупка пришлась на период роста.

Суды применяют это правило прежде всего к сметной, приблизительной цене. Если договор прямо называет цену твёрдой и неизменной, приоритет обычно получает это условие, и подрядчику остаётся путь через п. 6 ст. 709 и ст. 451 ГК РФ.

Изменение проекта заказчиком

Отдельная ситуация, когда удорожание вызвано не рынком, а решениями заказчика. Техническую документацию заказчик может менять в том случае, когда вызванные этим дополнительные работы стоят не больше десяти процентов от общей стоимости строительства, названной в смете, и не изменяют характер работ. Более крупные изменения оформляют через дополнительную смету, которую согласовывают обе стороны. Если заказчик заменил материал на более дорогой, это не риск подрядчика: разницу оплачивают по дополнительной смете, и подписывать её нужно до начала работ с новым материалом.

Пересмотр цены по соглашению сторон: как договориться без суда

Самый быстрый путь — дополнительное соглашение. Изменить договор по соглашению сторон можно в любой момент (ст. 450 ГК РФ), если это не запрещено законом. Для коммерческого договора запрета нет. Заказчику пересмотр бывает выгоден: расторжение и поиск нового подрядчика посреди стройки обычно обходятся дороже, чем доплата.

Что подготовить к переговорам

• Сравнительную таблицу цен на подорожавшие позиции: по состоянию на день коммерческого предложения и на день закупки.
• Коммерческие предложения нескольких поставщиков, прайс-листы, биржевые котировки на металл и иные открытые данные.
• Расчёт доли подорожавших материалов в общей цене договора и влияния на рентабельность.
• Варианты для заказчика: частичная доплата, замена материала аналогом, перенос закупки, изменение графика.

Порядок обращения

Заказчику подрядчик отправляет письменное предложение пересмотреть цену, прилагая расчёт и проект дополнительного соглашения. Если заказчик отказал или промолчал, требование об изменении договора можно заявить в суд. Обращаться в суд закон разрешает лишь после того, как получен отказ либо истёк срок на ответ, названный в предложении, а когда срок не назван — по прошествии тридцати дней (п. 2 ст. 452 ГК РФ). Если этот порядок не соблюдён, иск суд оставит без рассмотрения.

Пока переговоры идут, подрядчик не вправе в одностороннем порядке остановить работы только из-за подорожания. Работы, остановленные подрядчиком самостоятельно, дают заказчику основание начислить неустойку за просрочку и отказаться от договора.

Как оформить договорённость

В дополнительном соглашении фиксируют не только новую сумму. Стоит перечислить позиции, цена которых меняется, указать дату, с которой действует новая цена, и распространяется ли она на уже выполненные этапы. Если стороны согласились на индексацию до конца договора, нужна формула: какой применяется индекс, за какой срок и как часто выполняется пересчёт. Отдельно проверяют, не нарушает ли изменение цены условия банковской гарантии или кредитного договора заказчика, если объект финансируется банком.

Статья 451 ГК РФ: существенное изменение обстоятельств при росте цен

По ст. 451 ГК РФ договор допустимо изменить или расторгнуть, когда обстоятельства, из которых стороны исходили при его заключении, поменялись так сильно, что разумное предвидение этого привело бы либо к отказу от заключения договора вовсе, либо к заключению на существенно иных условиях.

Четыре условия, которые нужно доказать одновременно

1. Заключая договор, стороны полагали, что подобной перемены обстоятельств не случится.
2. Причины изменения таковы, что заинтересованная сторона не имела возможности их преодолеть после появления, проявляя ту заботливость и осмотрительность, которых от неё ожидали.
3. Если оставить условия договора без изменения, баланс имущественных интересов сторон был бы настолько нарушен, а ущерб для заинтересованной стороны оказался бы таким, что она в существенной мере утратила бы то, на что вправе была рассчитывать.
4. Ни обычаи, ни существо договора не позволяют сделать вывод, что риск перемены обстоятельств лежит на заинтересованной стороне.

Изменение или расторжение

Главное следствие этой нормы — расторжение. Изменить договор по решению суда можно только в исключительных случаях: когда расторжение идёт вразрез с общественными интересами или причинит сторонам ущерб, существенно превосходящий расходы на исполнение договора в редакции, изменённой судом. Поэтому подрядчику, который хочет доплаты, а не выхода из договора, нужно объяснить суду, почему расторжение хуже для обеих сторон. Например, объект готов на большую часть, а смена подрядчика сорвёт ввод и потребует повторной экспертизы выполненного.

При расторжении по этому основанию суд распределяет между сторонами расходы, понесённые в связи с исполнением договора, исходя из необходимости справедливо распределить их между сторонами.

Рост цен в госконтрактах и муниципальных контрактах

В строительных госконтрактах свобода договора ограничена. Как правило, Закон о контрактной системе (44-ФЗ) не разрешает во время исполнения контракта изменять его существенные условия. Изменения допустимы только по прямо перечисленным в законе основаниям, и для строительства среди них есть отдельное: пересмотр цены контракта из-за удорожания строительных ресурсов по правилам, которые определило Правительство РФ.

Какие выводы отсюда следуют для подрядчика

Подрядчик не может просто согласовать доплату с представителем заказчика: если дополнительное соглашение подписано без законных оснований, его могут признать недействительным, и тогда полученные деньги надо будет вернуть. Поэтому порядок такой: подрядчик обращается к заказчику с обоснованием и расчётом по правилам, утверждённым Правительством РФ, заказчик проверяет расчёт и при наличии лимитов бюджетных обязательств заключает соглашение. Если заказчик отказывает, подрядчик может оспаривать отказ в арбитражном суде, но суд проверит, соблюдены ли условия, предусмотренные 44-ФЗ и подзаконными актами.

Контракты по 223-ФЗ

Порядок закупок государственных компаний по 223-ФЗ определяется положением о закупке, принятым конкретным заказчиком. Возможность пересмотра цены зависит от того, что написано в этом положении и в самом договоре. Если положение не предусматривает изменение цены, остаются общие нормы ГК РФ, включая ст. 451.

Практика: каким образом арбитражные суды подходят к требованиям о доплате

Суды в подобных спорах, как правило, действуют осмотрительно. Требования подрядчиков об увеличении твёрдой цены удовлетворяют редко, а требования о расторжении договора по ст. 451 ГК РФ удовлетворяют чаще, когда подрядчик доказал все четыре условия и показал, что продолжать работы по прежней цене означало бы работать в прямой убыток.

Типовая ситуация

Подрядчик заключил договор на монтаж металлоконструкций с твёрдой ценой. Через несколько месяцев стоимость проката резко выросла, доля металла в смете большая. Подрядчик продолжает работы, а после сдачи этапа просит заказчика доплатить. Заказчик возражает, ссылаясь на то, что цена твёрдая. В таком споре слабые места подрядчика очевидны: он не предупредил заказчика до закупки, не предложил изменить договор и продолжил работы, тем самым приняв риск. Сильнее позиция у подрядчика, который зафиксировал рост цен сразу, направил предложение об изменении цены с расчётом и до получения ответа не закупал дорогой материал.

Что проверяет суд

• Дату заключения договора и момент начала роста цен: могли ли стороны предвидеть скачок.
• Есть ли в договоре оговорка об индексации, о пересмотре цены или прямое указание, что риск роста цен несёт подрядчик.
• Сроки закупки: успевал ли подрядчик купить материалы по прежней цене, если бы не допустил собственной просрочки.
• Объективные данные о ценах: индексы, котировки, заключения экспертов по ценообразованию.

Для заказчика полезен обратный вывод. Если подрядчик сам сорвал график и закупил материалы позже, чем планировалось, его требование о доплате можно оспорить: удорожание стало следствием его собственной просрочки. Кроме того, заказчик может требовать неустойку за нарушение сроков, и если она явно несоразмерна, подрядчик вправе просить о снижении по ст. 333 ГК РФ.

Чтобы избежать спора в следующих договорах, условие о цене стоит писать с учётом ценового риска: формула индексации по открытому индексу, перечень позиций с плавающей ценой, порог роста, после которого стороны обязаны вступить в переговоры, и порядок действий при отказе одной из сторон. Если спор уже идёт, адвокат начнёт с анализа договора, сметы и переписки, оценит, какой путь реальнее — переговоры, иск об изменении цены или расторжение, и подготовит расчёт с доказательствами для претензии.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com