Комплаенс в строительстве: основы

Строительные споры в Москве всё чаще связаны с нарушениями, которые компания могла предотвратить внутренними правилами, а не с одним лишь качеством и сроками работ. Комплаенс в строительстве — это система мер, с помощью которой подрядчик или заказчик обеспечивает соблюдение законов и договорных требований: антикоррупционных норм, правил закупок по 44-ФЗ и 223-ФЗ, антимонопольных запретов, налоговой осмотрительности при выборе контрагентов. Базовая программа комплаенса для строительной компании включает оценку рисков, несколько внутренних политик, проверку контрагентов, порядок выявления конфликта интересов и назначенного ответственного.

Для малой подрядной организации комплаенс не означает отдельного департамента. Достаточно понятных правил, которые применяются при каждом договоре и каждой закупке. Ниже разобраны основные направления: что требует закон, где у строительных компаний возникают типовые риски, как выстроить программу поэтапно и как она помогает в спорах с заказчиками, генподрядчиками и контролирующими органами.

Зачем строительной компании комплаенс

Строительная отрасль работает с крупными суммами, длинными цепочками субподряда, государственными заказчиками и большим количеством согласований. Каждый из этих факторов создаёт риски, которые выходят за рамки обычного договорного спора.

Риски без комплаенса

Компания без внутренних правил сталкивается с несколькими типами угроз. Административная ответственность юридического лица за незаконное вознаграждение от его имени. Включение в реестр недобросовестных поставщиков после расторжения госконтракта. Доначисление налогов, если контрагент оказался технической компанией. Признание сделки недействительной из-за конфликта интересов директора. Антимонопольное дело о сговоре на торгах. Любое из этих последствий может остановить работу компании на рынке государственных и крупных коммерческих заказов.

Требования заказчиков

Крупные заказчики и генподрядчики всё чаще включают в договоры антикоррупционные оговорки и требуют от подрядчиков подтверждения, что у них есть собственные политики. При тендерных процедурах заказчики по 223-ФЗ проверяют участников на соответствие своим требованиям, в том числе на отсутствие конфликта интересов. Подрядчик, у которого нет внутренних документов, проигрывает в квалификационном отборе или получает договор с жёсткими условиями ответственности.

Защита в споре

Комплаенс помогает и в судебных спорах. Компания, которая может показать, что проверила контрагента до заключения договора, что её сотрудники соблюдают политику о конфликте интересов, что договоры согласуются по установленному порядку, защищена лучше. Налоговые органы и суды учитывают такие доказательства, оценивая добросовестность компании.

Проверки контролирующих органов

На строительную компанию приходят с проверками налоговая служба, органы государственного строительного надзора, трудовая инспекция, антимонопольный орган, прокуратура. Компания с работающим комплаенсом готова к таким визитам: документы по объектам и контрагентам собраны, ответственные лица знают, какие сведения и в какой срок предоставляются, порядок взаимодействия с проверяющими описан во внутреннем регламенте. Без подготовки сотрудники выдают документы без описи, дают устные пояснения, которые потом попадают в акт проверки, и не фиксируют нарушения процедуры со стороны проверяющих. Сопровождение проверки адвокатом с первого дня помогает избежать таких ошибок.

Антикоррупционный минимум для строительной организации

Статья 13.3 Федерального закона № 273-ФЗ «О противодействии коррупции» обязывает все организации разрабатывать и принимать меры по предупреждению коррупции. Закон называет примерный перечень таких мер: назначение ответственных подразделений или должностных лиц, сотрудничество с правоохранительными органами, разработку стандартов и процедур добросовестной работы, принятие кодекса этики, предотвращение конфликта интересов, недопущение неофициальной отчётности и поддельных документов.

Ответственность юридического лица

Статья 19.28 КоАП РФ устанавливает ответственность юридического лица за незаконную передачу, предложение или обещание вознаграждения от его имени или в его интересах должностному лицу. Штраф по этой статье исчисляется кратно сумме вознаграждения и может быть очень значительным. Для подрядчика, работающего с государственными заказчиками, такое привлечение означает ещё и запрет на участие в закупках по 44-ФЗ на определённый срок.

Минимальный пакет документов

Для небольшой строительной компании базовый антикоррупционный пакет состоит из политики противодействия коррупции, утверждённой приказом руководителя, положения о конфликте интересов, антикоррупционной оговорки для договоров и приказа о назначении ответственного. Важно, чтобы документы не лежали в папке, а применялись: сотрудники ознакомлены под подпись, оговорка включается в договоры, конфликты интересов декларируются.

Подробный разбор антикоррупционного комплаенса в строительстве — рисков, политик и проверок — приведён в отдельной статье блога.

Закупки и тендеры: правила 44-ФЗ и 223-ФЗ для подрядчика

Значительная часть строительных работ в Москве выполняется по государственным и муниципальным контрактам, а также для компаний с государственным участием, которые закупают по 223-ФЗ. Комплаенс в этой сфере касается соблюдения требований к участникам и правил поведения на торгах.

Требования к участникам

Федеральный закон № 44-ФЗ устанавливает единые требования к участникам закупки. Среди них отсутствие судимости у руководителя по ряду экономических и коррупционных статей, отсутствие привлечения юридического лица к ответственности по статье 19.28 КоАП РФ в установленный период, отсутствие конфликта интересов между участником и заказчиком. Для строительных работ дополнительно требуется членство в саморегулируемой организации в случаях, установленных Градостроительным кодексом РФ. Компания, которая подаёт заявку, не проверив соответствие этим требованиям, рискует отклонением заявки или расторжением контракта после выявления несоответствия.

Реестр недобросовестных поставщиков

Если заказчик расторг контракт в одностороннем порядке из-за нарушений подрядчика, сведения о подрядчике могут быть включены в реестр недобросовестных поставщиков по статье 104 44-ФЗ. Это закрывает доступ к значительной части государственных закупок. Комплаенс-процедуры помогают на стадии исполнения контракта: своевременная фиксация причин просрочки, переписка с заказчиком, документирование встречных нарушений. Если подрядчик может доказать, что действовал добросовестно, антимонопольный орган может отказать во включении в реестр.

Изменение условий контракта

Ещё одна зона риска — изменение условий уже заключённого госконтракта. Статья 95 44-ФЗ допускает изменение существенных условий только в перечисленных в ней случаях. Подрядчик, который по устной договорённости с представителем заказчика выполнил дополнительный объём без оформленного изменения контракта, часто не может получить оплату: суды указывают, что обход процедур закупки недопустим. Комплаенс-правило простое: никаких работ сверх контракта без подписанного дополнительного соглашения, оформленного по основаниям, которые разрешает закон. Если заказчик настаивает на срочном начале работ, подрядчику нужно письменное указание и одновременное предложение оформить изменение.

Антимонопольные риски

Статья 11 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает соглашения между конкурентами, которые приводят к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах. Для строительных компаний типичный риск — согласованное поведение на тендерах: участники заранее распределяют лоты, один снижает цену, остальные выходят из торгов. Ответственность за такие соглашения предусмотрена КоАП РФ, а при крупном доходе — статьёй 178 УК РФ. Комплаенс-программа должна запрещать сотрудникам обсуждать с конкурентами условия участия в торгах и предусматривать порядок действий, если конкурент предлагает такую договорённость.

Конфликт интересов в строительной компании

Конфликт интересов возникает, когда личная заинтересованность сотрудника влияет или может влиять на исполнение им обязанностей. В строительстве такие ситуации встречаются постоянно, и не все из них незаконны. Задача комплаенса — выявлять их и управлять ими.

Типовые ситуации

Руководитель проекта выбирает субподрядчика, которым владеет его родственник. Сотрудник отдела снабжения закупает материалы у компании, где работает его супруга. Директор подрядчика одновременно является участником компании-поставщика, которая продаёт материалы для того же объекта. Инженер технадзора заказчика ранее работал у подрядчика и сохраняет с ним дружеские связи.

Последствия

Неурегулированный конфликт интересов приводит к завышенным ценам, снижению качества, утечке информации. Юридически он может стать основанием для оспаривания сделки с заинтересованностью по правилам корпоративного законодательства, привлечения сотрудника к дисциплинарной ответственности и, при наличии признаков, уголовного преследования за коммерческий подкуп. В государственных закупках конфликт интересов между заказчиком и участником является основанием для отклонения заявки или признания контракта недействительным.

Управление конфликтом

Базовые инструменты — декларация о конфликте интересов, которую сотрудники заполняют при приёме и ежегодно, и порядок самоотвода. Если сотрудник сообщил о заинтересованности, решение о выборе контрагента принимает другой сотрудник или коллегиальный орган. Сам факт декларирования защищает и компанию, и сотрудника: конфликт выявлен и урегулирован.

Проверка контрагентов и договорной комплаенс

Выбор подрядчика, субподрядчика или поставщика — ключевая точка, где комплаенс напрямую влияет на финансовые и налоговые риски.

Налоговая осмотрительность

Статья 54.1 Налогового кодекса РФ запрещает уменьшать налоговую базу за счёт искажения сведений о фактах хозяйственной жизни и устанавливает условия, при которых расходы и вычеты признаются. Если субподрядчик не выполнял работы сам и не передавал их исполнение по договору лицу, которое реально их выполнило, налоговый орган может отказать в вычетах НДС и учёте расходов. В строительстве такие претензии возникают часто из-за длинных цепочек субподряда. Проверка контрагента до заключения договора и сохранение доказательств реального выполнения работ снижают этот риск.

Что проверять

Договорные оговорки

Договор с контрагентом закрепляет результаты проверки и распределяет риски. В нём указывают заверения об обстоятельствах по статье 431.2 ГК РФ: контрагент заверяет, что уплачивает налоги, выполняет работы собственными силами или через проверенных субподрядчиков, не имеет конфликта интересов. Если заверения окажутся недостоверными, компания вправе требовать возмещения убытков или неустойку. Антикоррупционная оговорка даёт право расторгнуть договор при выявлении коррупционных нарушений.

Субподрядчики второго уровня

Генподрядчик проверяет своих субподрядчиков, но часто не знает, кому те передают работы дальше. Именно на втором и третьем уровне цепочки чаще всего появляются компании без персонала и техники, из-за которых налоговый орган потом оспаривает вычеты всей цепочки. Договор субподряда может обязывать субподрядчика согласовывать привлечение третьих лиц и предоставлять сведения о них. Практический контроль дают списки допуска на объект: если на площадке работают люди и техника организации, которой нет в согласованном перечне, это повод для проверки до подписания актов.

Внедрение комплаенс-программы: пошаговый план

Комплаенс-программу не нужно внедрять разом. Последовательность из нескольких шагов позволяет начать с главного и наращивать систему по мере роста компании.

Оценка рисков

Первый шаг — определить, где у компании наибольшие риски. Подрядчику, работающему по госконтрактам, важнее закупочный и антикоррупционный комплаенс. Генподрядчику с большим числом субподрядчиков — налоговая осмотрительность и проверка контрагентов. Иностранной строительной компании в России — валютное регулирование и соблюдение отраслевых требований. Оценка проводится по видам деятельности, типам контрагентов и прошлым инцидентам.

Документы и ответственный

Второй шаг — подготовить и утвердить базовые политики: антикоррупционную, о конфликте интересов, о проверке контрагентов, о договорной работе. Назначить ответственного за комплаенс. В небольшой компании это может быть адвокат или заместитель директора, в крупной — отдельное подразделение.

Обучение и контроль

Третий шаг — ознакомить сотрудников с политиками и провести обучение для тех, кто работает с закупками, договорами и контрагентами. Четвёртый шаг — организовать контроль: периодические проверки соблюдения политик, канал для сообщений о нарушениях, разбор инцидентов. Программа, которая не проверяется, со временем перестаёт работать.

Советы: с чего начать комплаенс небольшой подрядной организации

Небольшой строительной компании не нужен громоздкий комплаенс. Нужна программа, соразмерная её рискам, которую реально выполнять.

Начните с проверки контрагентов. Это самый быстрый способ снизить налоговые и договорные риски. Утвердите простой порядок: перед каждым договором выше определённой суммы ответственный проверяет контрагента по открытым источникам и сохраняет результат в деле.

Утвердите антикоррупционную политику и включите оговорку в типовые договоры. Это выполнение прямого требования закона и одновременно сигнал заказчикам о серьёзности компании.

Введите декларацию о конфликте интересов для руководителей, снабженцев и руководителей проектов. Это несколько страниц, которые заполняются раз в год, но они позволяют выявить ситуации, о которых руководство не знало.

Если компания участвует в госзакупках, проверьте соответствие требованиям 44-ФЗ до подачи заявки, а не после победы. Особенно внимательно — членство в СРО, отсутствие судимостей у руководителя и конфликта интересов с заказчиком.

Комплаенс не заменяет адвокатской защиты в споре, но заметно усиливает её. Адвокат по строительным спорам может проверить внутренние документы компании, договорные оговорки и порядок работы с контрагентами в рамках абонентского адвокатского сопровождения.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com