Изменение существенных условий контракта по 44-ФЗ

Изменение существенных условий контракта по 44-ФЗ допускается только в случаях, которые прямо перечислены в законе: часть 1 статьи 95 и часть 65.1 статьи 112 Федерального закона № 44-ФЗ. Для строительного подряда это означает, что цену, сроки и объём работ нельзя пересмотреть «по договорённости», даже если обе стороны согласны. Основных законных путей несколько: изменение объёма не более чем на десять процентов с пропорциональным изменением цены, снижение цены без изменения объёма, изменение по решению Правительства РФ, субъекта или муниципалитета для крупных строительных контрактов и изменение по части 65.1 статьи 112 при обстоятельствах, не зависящих от сторон. Дополнительное соглашение без такого основания ничтожно, а деньги, полученные по нему, подлежат возврату.

Порядок оформления зависит от основания. Подрядчик направляет заказчику обращение с расчётами и доказательствами, заказчик оценивает его и при необходимости получает решение вышестоящего органа, затем стороны подписывают дополнительное соглашение в ЕИС. Если заказчик отказывает без причин, подрядчик может использовать гражданско-правовые способы защиты, но суд не обязан изменить контракт вместо сторон. Ниже разобраны основания, правила изменения цены и сроков, пределы допустимого и практика споров.

Перечень оснований, по которым контракт можно изменить

Общее правило статьи 95 44-ФЗ звучит жёстко: изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается. Затем закон перечисляет исключения. Существенными для строительного контракта считаются предмет, цена, сроки выполнения работ, объём, порядок оплаты и ответственность сторон. Изменение каждого из этих условий требует ссылки на конкретный пункт закона в тексте дополнительного соглашения.

Основания, заложенные в контракте заранее

Пункт 1 части 1 статьи 95 работает, только если возможность изменения предусмотрена документацией о закупке и самим контрактом. Здесь два варианта. Первый: снижение цены без изменения объёма работ и иных условий. Второй: увеличение или уменьшение объёма работ не более чем на десять процентов с пропорциональным изменением цены исходя из цены единицы работы. Если в контракте такого условия нет, этим основанием воспользоваться нельзя.

Основания, которые не зависят от текста контракта

Пункт 2 части 1 статьи 95 позволяет уменьшить цену и объём при сокращении ранее доведённых заказчику лимитов бюджетных обязательств. Пункт 8 касается контрактов на строительство, реконструкцию и капитальный ремонт объектов капитального строительства с ценой не ниже размера, установленного Правительством РФ: их существенные условия меняют, если исполнение без изменения невозможно из-за независящих от сторон обстоятельств, на основании решения Правительства, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации. Отдельно закон допускает изменение цены при изменении регулируемых государством цен и тарифов.

Специальное основание части 65.1 статьи 112

Часть 65.1 статьи 112 44-ФЗ появилась в 2020 году и с тех пор неоднократно продлевалась. В действующей редакции она распространяется на контракты, заключённые до 1 января 2027 года. Норма позволяет по соглашению сторон изменить существенные условия, если при исполнении контракта возникли не зависящие от сторон обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения. Изменение допускается в порядке, установленном Правительством РФ, высшим исполнительным органом субъекта или местной администрацией, в зависимости от того, из какого бюджета финансируется контракт.

Что изменением существенных условий не считается

Не каждое дополнительное соглашение затрагивает существенные условия. Смена банковских реквизитов подрядчика, уточнение адреса объекта без изменения его состава, исправление явной технической ошибки в нумерации пунктов не требуют оснований из статьи 95. Правопреемство при реорганизации подрядчика закон допускает отдельно: новый подрядчик становится стороной контракта на прежних условиях. Однако заказчики нередко пытаются оформить под видом «технических» правок перенос сроков или изменение порядка оплаты. Такие правки контролёры оценивают по существу, а не по названию соглашения.

Увеличение цены строительного контракта

Самый частый запрос подрядчиков касается роста цены. Для федеральных строительных контрактов порядок установлен постановлением Правительства РФ от 9 августа 2021 года № 1315. Оно распространяется на контракты, предметом которых является строительство, реконструкция, капитальный ремонт, снос объекта капитального строительства и работы по сохранению объектов культурного наследия. Постановление ограничивает увеличение цены: не более 30 процентов цены контракта.

Условия для пересмотра цены по постановлению № 1315

• исполнение контракта невозможно без изменения цены из-за обстоятельств, не зависящих от сторон;
• у заказчика есть лимиты бюджетных обязательств на увеличенную цену;
• подрядчик направил обращение с обоснованием и расчётом увеличения;
• изменение касается работ, которые ещё не выполнены и не оплачены;
• проведена проверка сметной стоимости, если её требует постановление для данного контракта.

Городские и муниципальные контракты

Для контрактов, которые финансируются из бюджета города Москвы, применяется порядок, установленный городским нормативным актом, а не федеральное постановление. Подрядчику нужно найти действующую редакцию городского акта и сверить условия: предельный процент, состав документов, срок рассмотрения обращения, орган, который принимает решение. Ссылка в обращении на федеральное постановление для городского контракта даёт заказчику формальный повод для отказа.

Как готовят обращение

Обращение подрядчика должно показывать причинную связь между обстоятельствами и невозможностью исполнения. Общей ссылки на инфляцию недостаточно. Нужен сравнительный расчёт стоимости невыполненных работ в ценах на дату заключения контракта и на текущую дату, с указанием источников цен и индексов. К обращению прикладывают переписку с поставщиками материалов, коммерческие предложения, выписки о росте цен на ключевые позиции сметы. Хорошо работает расчёт, который показывает, что при прежней цене подрядчик несёт убыток на оставшемся объёме работ.

Перенос сроков выполнения работ

Срок выполнения работ относится к существенным условиям, поэтому его изменение также требует основания. На практике для переноса сроков строительных контрактов чаще всего используют часть 65.1 статьи 112 и пункт 8 части 1 статьи 95. Перенос оформляется дополнительным соглашением и новым графиком выполнения работ, который размещается в ЕИС вместе с соглашением.

Если заказчик отказывается переносить срок

Отказ заказчика изменить контракт не означает, что подрядчик обречён платить неустойку. Часть 9 статьи 34 44-ФЗ освобождает сторону от уплаты неустойки, если она докажет, что просрочка произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. Гражданский кодекс РФ содержит правила о просрочке кредитора: если заказчик не выполнил встречные обязанности, подрядчик не считается просрочившим. Поэтому даже без дополнительного соглашения подрядчик защищается документами о том, что заказчик задерживал площадку, проект или согласования.

Что фиксировать в ходе работ

Позиция подрядчика в споре о сроках строится на хронологии. Нужны письма о каждом препятствии с датой отправки и получения, уведомления о приостановлении работ по статье 716 ГК РФ, акты передачи площадки и рабочей документации, протоколы совещаний на объекте. Записи в журнале работ о простоях также используют как доказательство. Если подрядчик молчал до окончания срока, а затем потребовал перенос, позиция слабее.

Объём работ и дополнительные работы

Изменение объёма в пределах десяти процентов допускается только при наличии условия в контракте и только с пропорциональным изменением цены. Цена единицы работы при этом остаётся прежней. Если в ходе работ выясняется, что объём нужно увеличить больше чем на десять процентов, заказчик должен провести новую закупку на дополнительный объём.

Работы, не учтённые сметой

В строительстве регулярно возникает ситуация, когда при вскрытии конструкций обнаруживается необходимость работ, которых нет в проекте. Статья 743 ГК РФ обязывает подрядчика сообщить об этом заказчику и приостановить соответствующие работы до получения ответа. Если подрядчик выполнил дополнительные работы без согласования, он не вправе требовать их оплаты. Для госконтракта есть ещё одно ограничение: даже согласие заказчика не создаёт основания для оплаты сверх десяти процентов без новой закупки.

Замена материалов и технических решений

Замена материала на аналог с более высокими характеристиками при сохранении цены возможна, если это предусмотрено контрактом. Такая замена не считается изменением существенных условий, если не меняются цена и объём. Подрядчику нужно получить письменное согласие заказчика и при необходимости согласование проектировщика, иначе при приёмке заказчик откажет со ссылкой на несоответствие проекту.

Как оформляют дополнительное соглашение

Изменение контракта оформляется только письменно, в виде дополнительного соглашения, подписанного усиленными электронными подписями сторон в ЕИС. Устные договорённости, протоколы совещаний и письма заказчика о переносе срока контракт не меняют. Подрядчик, который выполнил работы по такому письму, рискует остаться без оплаты дополнительного объёма и с неустойкой за просрочку.

Последовательность действий

1. Подрядчик направляет заказчику мотивированное обращение со ссылкой на конкретное основание закона и расчётом.
2. Заказчик проверяет обоснование, при необходимости запрашивает дополнительные документы и заключение о достоверности сметной стоимости.
3. Если изменение требует решения вышестоящего органа, заказчик направляет туда пакет документов: главному распорядителю бюджетных средств, в правительство субъекта или местную администрацию.
4. После получения решения и подтверждения лимитов стороны подписывают дополнительное соглашение в ЕИС.
5. Сведения об изменении контракта попадают в реестр контрактов и становятся общедоступными.

Содержание соглашения

В соглашении нужно указать пункт закона, на основании которого меняется контракт, реквизиты решения уполномоченного органа, новую цену или новый срок, обновлённый график выполнения работ и график оплаты. Если меняется цена, к соглашению прилагают расчёт и смету на невыполненный объём. Размер обеспечения исполнения контракта при увеличении цены обычно приходится пересматривать, и подрядчику стоит заранее обсудить с банком изменение независимой гарантии.

Типичные ошибки при оформлении

Частая ошибка заключается в том, что соглашение подписывают после окончания срока выполнения работ. Изменить срок, который уже истёк, можно далеко не всегда, а неустойка за период просрочки до подписания соглашения сохраняется. Вторая ошибка касается распространения новой цены на работы, которые уже приняты. Третья состоит в отсутствии ссылки на основание: контролёр, не найдя основания в тексте, признаёт изменение незаконным. Перед подписанием проект соглашения стоит сверить с текстом статьи 95 и применимого постановления.

Пределы изменения: чего нельзя сделать даже по соглашению сторон

Предмет контракта изменить нельзя никаким образом. Нельзя заменить подрядчика, кроме случаев правопреемства при реорганизации юридического лица и ряда специальных случаев, указанных в законе. Нельзя увеличить цену сверх предела, установленного соответствующим постановлением, и нельзя распространить увеличение на уже выполненные и оплаченные работы.

Последствия изменения без основания

Дополнительное соглашение, заключённое в нарушение статьи 95, суды признают ничтожным по пункту 2 статьи 168 ГК РФ как нарушающее явно выраженный законодательный запрет и посягающее на публичные интересы. Деньги, полученные подрядчиком сверх первоначальной цены, взыскиваются как неосновательное обогащение. Для должностных лиц заказчика изменение контракта с нарушением закона влечёт административную ответственность по КоАП РФ. Поэтому заказчики, видевшие такие проверки, избегают любых изменений без бесспорного основания.

Кто проверяет изменения

Изменения строительных контрактов видны в реестре контрактов ЕИС. Их проверяют органы внутреннего государственного финансового контроля, контрольно-счётные органы, прокуратура и антимонопольный орган. В Москве к ним добавляется Контрольно-счётная палата Москвы по городским контрактам. Проверка может пройти через год-два после подписания соглашения, когда работы уже завершены.

Практика споров об изменении условий

Суды в целом не изменяют государственный контракт по иску подрядчика, если для изменения нет законного основания. Статья 451 ГК РФ о существенном изменении обстоятельств к госконтрактам применяется осторожно: рост цен на рынке суды обычно относят к предпринимательскому риску. Ниже обобщены ситуации, которые регулярно встречаются в спорах. Исход конкретного дела зависит от документов.

Спор о взыскании по ничтожному соглашению

Встречается и обратная ситуация. Стороны подписали соглашение об увеличении цены, подрядчик выполнил работы, а заказчик отказывается платить, ссылаясь на ничтожность. Если работы выполнены в пределах первоначального объёма, а соглашение касалось только цены, подрядчик может рассчитывать лишь на первоначальную цену. Если соглашение касалось дополнительных работ, всё решают предел в десять процентов и наличие условия в контракте.

Следующий шаг

Перед подачей обращения об изменении контракта адвокат проверяет, какое основание применимо, какой акт регулирует порядок для данного бюджета, хватает ли документов и не истёк ли срок действия нормы. Для такой проверки нужны контракт с дополнительными соглашениями, смета, график, переписка о препятствиях и расчёт подрядчика.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.