Обязательность членства в СРО

Обязательность членства в СРО для строительной компании устанавливает Градостроительный кодекс РФ. Вступать в саморегулируемую организацию строителей должен подрядчик, который заключает договор напрямую с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, или региональным оператором капремонта и по этому договору строит, реконструирует, капитально ремонтирует или сносит объект капитального строительства. Членство не нужно, если обязательства по каждому такому договору не превышают 10 млн рублей, если компания работает субподрядчиком у генподрядчика, а также для ряда государственных предприятий и учреждений в договорах с создавшими их органами власти.

Перед подписанием договора стоит проверить две вещи. Первая: есть ли у генподрядчика право выполнять работы по этому договору, то есть членство в СРО по месту регистрации и достаточный уровень ответственности. Вторая: не попадает ли ваш договор под одно из исключений, которое позволяет обойтись без членства. Статус любой строительной организации можно проверить бесплатно в едином реестре сведений о членах СРО на сайте Национального объединения строителей (nostroy.ru). Споры о членстве в СРО между московскими компаниями рассматривает Арбитражный суд города Москвы, а сопровождение такого спора адвокатом оценивается после изучения договора и переписки.

Перечень работ и договоров, для которых членство в СРО обязательно

Требование о членстве привязано не к виду работ как таковому, а к сочетанию трёх условий. Компания должна выполнять работы по договору строительного подряда. Работы должны касаться объекта капитального строительства. Договор должен быть заключён с одним из лиц, которых перечисляет Градостроительный кодекс. Если хотя бы одно условие не выполняется, обязанности вступать в СРО у исполнителя нет.

Кто считается прямым контрагентом

В перечень входят застройщик, технический заказчик, лицо, ответственное за эксплуатацию здания или сооружения, и региональный оператор капитального ремонта. Подрядчик, подписавший договор с любым из них, выступает генеральным подрядчиком. Именно он отвечает перед заказчиком за весь объём работ и именно от него закон требует членства в СРО. Застройщик, который решил строить своими силами без подрядчика, тоже обязан состоять в СРО, если на него не распространяется исключение.

Какие работы охватывает требование

Речь идёт о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте и сносе объектов капитального строительства. Это здания, сооружения и линейные объекты, прочно связанные с землёй. Монтаж и пусконаладка, неразрывно связанные со строящимся объектом, входят в состав строительства, если они предусмотрены договором генподряда. Текущий ремонт, благоустройство без создания капитальных сооружений, поставка оборудования без монтажа под требование не подпадают.

Отдельные СРО существуют для проектировщиков и для изыскателей. Компания, которая выполняет по договору с застройщиком или техническим заказчиком подготовку проектной документации или инженерные изыскания, должна состоять в СРО соответствующего вида. Членство в строительной СРО не даёт права проектировать, а членство в проектной не даёт права строить.

Требования к самому члену СРО

Чтобы вступить и сохранить членство, организация должна иметь в штате по основному месту работы не менее двух специалистов по организации строительства, сведения о которых включены в Национальный реестр специалистов. Кроме того, член СРО вносит взнос в компенсационный фонд возмещения вреда, а если планирует участвовать в конкурентных закупках, то и в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств. Для строительных СРО действует территориальный принцип: компания вступает в организацию, зарегистрированную в том же субъекте РФ, что и она сама. Московская компания вступает в московскую СРО.

Когда можно работать без СРО

Градостроительный кодекс перечисляет несколько ситуаций, в которых членство не требуется даже для работ на объекте капитального строительства. Ошибки обычно возникают, когда компания неправильно применяет исключение или полагается на исключение, которое к её договору не относится.

Договоры до 10 млн рублей

Главное исключение касается цены. Если размер обязательств по каждому договору строительного подряда не превышает 10 млн рублей, подрядчик вправе выполнять работы без членства в СРО. Порог считается по каждому договору отдельно, а не по годовому обороту компании. Если дополнительное соглашение увеличивает цену договора выше 10 млн рублей, у подрядчика без членства возникает проблема: формально он перестаёт подпадать под исключение.

Искусственное деление одного объёма работ на несколько договоров по 9,9 млн рублей суды и контролирующие органы оценивают критически. Если договоры заключены с одним заказчиком, на одном объекте и в короткий срок, их могут рассмотреть как единую сделку. Для госзаказчика такое дробление закупки дополнительно нарушает правила 44-ФЗ.

Субподряд

Субподрядчик, заключивший договор с генеральным подрядчиком, а не с застройщиком или техническим заказчиком, по закону членом СРО быть не обязан. Такой подход следует из буквального текста Градостроительного кодекса и разъяснений Минстроя России. На практике генподрядчики нередко сами включают в договор субподряда условие о членстве в СРО. В этом случае обязанность становится договорной: нарушить её можно, и последствия определяются договором.

Государственные и муниципальные исполнители

Унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения, а также коммерческие организации с преобладающим участием публичных образований освобождены от членства в договорах с органами власти, которые их учредили или контролируют. Исключение не распространяется на договоры таких организаций с частными заказчиками.

Последствия работы без членства в СРО для подрядчика и заказчика

Если подрядчик был обязан вступить в СРО, но не вступил, последствия проявляются прежде всего в договорных отношениях и в отношениях с органами строительного надзора. Основные риски возникают в момент оплаты, приёмки объекта и получения разрешительных документов.

Риски для подрядчика

Заказчик, обнаруживший отсутствие членства, может использовать это как довод для отказа от договора или для отказа в оплате. Чаще всего встречаются требования о возврате аванса, о признании договора недействительным как противоречащего закону и о взыскании убытков, связанных с заменой подрядчика. Даже если подрядчику удастся отстоять оплату фактически выполненных работ, он может лишиться неустойки, заложенной в договоре, и тратит месяцы на спор.

При госзакупке отсутствие членства при цене контракта свыше 10 млн рублей означает несоответствие участника единым требованиям 44-ФЗ. Если это выяснится после заключения контракта, заказчик обязан отказаться от его исполнения. За таким отказом нередко следует обращение заказчика в антимонопольный орган о включении сведений о подрядчике в реестр недобросовестных поставщиков.

Риски для заказчика и застройщика

Заказчик, нанявший генподрядчика без членства, сталкивается с проблемами на стадии государственного строительного надзора. В Москве надзор за большинством объектов ведёт Комитет государственного строительного надзора города Москвы (Мосгосстройнадзор). Сведения о лице, осуществляющем строительство, входят в состав документов при извещении о начале работ. Несоответствие подрядчика требованиям может стать основанием для предписаний и затянуть выдачу заключения о соответствии построенного объекта проектной документации.

Ещё один риск касается возмещения вреда. Если по вине подрядчика без членства в СРО третьим лицам причинён вред, рассчитывать на средства компенсационного фонда не придётся: фонда за таким подрядчиком просто нет. Взыскивать придётся с самой компании, а у неё может не оказаться имущества.

Как суды оценивают договоры, заключённые без СРО

Отношение арбитражных судов к таким договорам зависит от того, какую цель преследует сторона, ссылающаяся на отсутствие членства. Суды учитывают, кто знал о проблеме, когда об этом заявлено и были ли работы реально выполнены и приняты.

Оплата выполненных работ

Если работы выполнены, приняты заказчиком и имеют для него потребительскую ценность, ссылка на отсутствие членства в СРО обычно не освобождает заказчика от оплаты. Суды исходят из недопустимости неосновательного обогащения: заказчик, получивший результат, должен за него заплатить. Особенно слабой позиция заказчика выглядит, когда он знал об отсутствии членства при подписании договора и заявил об этом только после получения претензии об оплате.

Действительность договора

Требование признать договор ничтожным из-за отсутствия у подрядчика членства в СРО встречается часто. Результат зависит от обстоятельств: суды оценивают, нарушает ли договор публичные интересы, есть ли угроза безопасности объекта, не злоупотребляет ли заказчик правом. Даже при признании договора недействительным подрядчик сохраняет право требовать возмещения стоимости выполненного, но теряет договорную неустойку и иные условия, выгодные для него.

Типовые ситуации

Членство в СРО при госзакупках и контрактах по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Для участия в конкурентных закупках на строительство одного членства мало. Компания должна внести взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств и выбрать уровень ответственности, который соответствует сумме её контрактов.

Совокупный размер обязательств

Уровень ответственности ограничивает не цену одного контракта, а совокупный размер обязательств по всем договорам, заключённым с использованием конкурентных способов. Если компания одновременно исполняет три контракта и подаёт заявку на четвёртый, СРО считает сумму всех действующих обязательств. При превышении предельного размера участник должен повысить уровень ответственности и доплатить взнос в фонд до подачи заявки, иначе заявку отклонят.

Проверка участника заказчиком

Госзаказчик проверяет членство и уровень ответственности по выписке из реестра членов СРО или по данным единого реестра. Выписка должна быть актуальной. Если у участника несколько действующих контрактов, комиссия сопоставляет их сумму с уровнем ответственности. Ошибка в расчёте приводит к отклонению заявки, а обнаружение несоответствия после заключения контракта грозит односторонним отказом.

Закупки по 223-ФЗ

Госкомпании, работающие по 223-ФЗ, обычно включают требование о членстве в СРО в положение о закупках. Конкурентная закупка по 223-ФЗ относится к конкурентным способам, поэтому для неё тоже нужен взнос в фонд обеспечения договорных обязательств, если цена договора превышает порог.

Как строительной компании проверить контрагента и защитить договор

Проверка членства в СРО должна входить в стандартную проверку контрагента перед подписанием договора строительного подряда. Она занимает несколько минут и снимает большую часть будущих рисков.

Что проверять по реестру

В едином реестре сведений о членах СРО видно, в какой организации состоит компания, действует ли членство, есть ли право выполнять работы на особо опасных и технически сложных объектах, какой уровень ответственности по каждому фонду. Если членство приостановлено или прекращено, в реестре будет указана дата и причина. Полезно сохранить выписку на дату подписания договора: если позже возникнет спор, это доказательство того, что вы проверили контрагента.

Одной проверки при подписании недостаточно, если работы длятся год и больше. Членство может быть приостановлено за неуплату взносов или прекращено по решению СРО уже в ходе работ. Генподрядчику и заказчику разумно повторять проверку перед каждым крупным платежом и перед подписанием итоговых актов, а результат сохранять в деле объекта.

Какие условия включить в договор

Заказчику полезно предусмотреть обязанность подрядчика сохранять членство в СРО весь срок работ и незамедлительно сообщать о его приостановлении. Хорошо работает право заказчика на односторонний отказ при утрате членства и обязанность подрядчика возместить вызванные этим убытки. Подрядчику, в свою очередь, имеет смысл зафиксировать в договоре, что цена и объём работ подпадают под исключение, если он работает без членства, и что заказчик знал об этом при подписании.

Документы, которые стоит хранить

• выписка из реестра членов СРО на дату договора и на дату каждого крупного допсоглашения;
• письмо или решение СРО о присвоенном уровне ответственности по каждому фонду (свидетельств о допуске с 2017 года не выдают);
• сведения о специалистах в Национальном реестре специалистов, если этого требует договор;
• переписка, в которой контрагент подтверждает свой статус.

С чего начать, если спор о членстве в СРО уже возник

Когда заказчик отказывается платить или расторгает договор со ссылкой на отсутствие членства, подрядчику не стоит отвечать на претензию сразу и без анализа. Неудачная формулировка в ответном письме может подтвердить позицию оппонента.

Первые действия

Сначала нужно установить, требовалось ли членство по закону на дату заключения договора и в период выполнения работ. Затем выяснить, знал ли заказчик о статусе подрядчика, приняты ли работы, есть ли подписанные акты по форме КС-2 и справки о стоимости. После этого оценивается, на что именно претендует заказчик: возврат аванса, признание договора недействительным, взыскание убытков или неустойки.

Досудебная стадия и суд

В спорах между компаниями обязателен претензионный порядок. Претензию и ответ на неё лучше готовить с участием адвоката, чтобы зафиксировать доводы, которые затем понадобятся в Арбитражном суде города Москвы. Если стороны готовы договориться, спор можно закрыть мировым соглашением, в котором подрядчик получает оплату принятых работ, а заказчик освобождается от неустойки. При рассмотрении дела в суде позиция строится на доказательствах выполнения и принятия работ, а не на споре о формальном статусе.

Адвокат по строительным спорам изучает договор, акты, переписку и выписки из реестра СРО, оценивает перспективы и предлагает порядок действий: досудебные переговоры, защиту в суде или подготовку встречного иска. Стоимость работы определяется после знакомства с документами и зависит от суммы спора и стадии, на которой находится дело.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта sporystroitelnye@gmail.com.